第四章 公司的治理結(jié)構(gòu)

　　1、公司的結(jié)構(gòu)：又稱公司機關權(quán)力結(jié)構(gòu)。(法學角度)為維護股東、公司債權(quán)人及社會公共利益，保證公司正常有效運營，由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構(gòu)間權(quán)力分配和制衡的制度體系。

　　2、公司機關間權(quán)利的相互獨立和制衡是公司治理機構(gòu)的核心。

　　3、公司治理機構(gòu)的產(chǎn)生機制：公司治理結(jié)構(gòu)石油公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)及多元利益主體機構(gòu)所決定的，公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性的作用。(選擇)

　　4、公司治理結(jié)構(gòu)涉及的問題：為解決公司中股東(出資者)董事(經(jīng)營決策者)經(jīng)理(管理者)以及職工(生產(chǎn)者)等不同利益主體間的受益、決策、激勵、風險分配等問題，各國公司法和公司章程都對公司內(nèi)部機構(gòu)包括股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事(輝)的權(quán)力分工和制約作出了明確規(guī)定。

　　5、在相似的分權(quán)與制衡的思想下，兩種立法模式：

　?、賳我晃瘑T會制：股東大會下只設董事會，不設監(jiān)事會。②雙層委員會制。

　　6、公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展趨勢：(論述)

　　(1)董事會權(quán)利得到擴張：由“股東大會主義”，董事會權(quán)利得到擴張。董事會的地位逐漸擴張具體表現(xiàn)：

　?、儋x予董事對公司章程規(guī)定以外事項的不受限制的管理權(quán);

　　②董事越權(quán)有效原則的確立;

　?、鄱路韶熑蚊獬緩降脑黾?。

　　(2)對董事會權(quán)利的制衡及對中小股東利益的保護：

　　①加強對董事會的監(jiān)督; ②累積投票制;

　?、坌」蓶|的派生訴訟權(quán); ④強調(diào)董事的義務。

　　(3)監(jiān)事會的角色缺位;

　　(4)公司治理結(jié)構(gòu)的變化：公司治理結(jié)構(gòu)開始體現(xiàn)對多元利益主體的保護，并開始注重公司外部環(huán)境對公司治理結(jié)構(gòu)的制衡。

　　7、有限公司的種類：

　　(1)按投資者人數(shù)不同分為多人投資的有限責任公司和國有獨資公司。

　　(2)按所有制性質(zhì)不同分為國有的有限責任公司和非國有的有限責任公司。(國有的有限責任公司指公司法規(guī)定的國有獨資公司和兩個以上國有企業(yè)或其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司)

　　8、在我國公司法中，對國有有限責任公司的特殊規(guī)定：通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。董事會成員中應當由公司職工代表。

　　9、有限責任公司的特征：

　?、俟蓶|僅以其出資額為限對公司負責; ②人資兩合性;

　?、鄯忾]型即非公開性; ④設立程序簡單; ⑤股東對公司活動的積極參與;

　　⑥組織機構(gòu)靈活; ⑦規(guī)模具有伸縮性，可大可小。

　　10、有限責任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可設一名執(zhí)行董事，不設董事會;也可設一至兩名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。

　　11、有限責任公司股東權(quán)利的分類：(選擇)

　　①按股東權(quán)利行使的目的分為：自益權(quán)與共益權(quán)。

　　自益權(quán)：股息紅利分配請求權(quán);共益權(quán)：表決權(quán)、查閱賬簿權(quán)。

　?、诎葱惺构蓶|權(quán)是否須達一定股份比例分為：單獨股東權(quán)與共同股東權(quán)。

　　單獨股東權(quán)：股東自益權(quán)、表決權(quán);共同股東權(quán)：臨時股東大會的召集權(quán)。

　?、郯垂蓶|所有股份的類別分為：普通股股東權(quán)和優(yōu)先股股東權(quán)。

　　④按股東權(quán)利的性質(zhì)分為：固有權(quán)與非固有權(quán)。

　　固有權(quán)：股東的剩余財產(chǎn)索取權(quán);非固有權(quán)：股東對公司賬簿的查閱權(quán)。

　　12、有限責任公司股東的義務：(簡答)

　?、俳患{所認購的出資; ②依其所認繳的出資額對公司債務承擔責任;

　?、墼诠镜怯浐螅坏贸榛爻鲑Y; ④公司章程規(guī)定的其他義務;

　?、莩鲎蕴钛a責任。

　　13、有限責任公司的股東會是公司的權(quán)力機關，最高意思決定機關，是必設機關，非常設機關。

　　14、股東會會議的召集人：①董事會;②執(zhí)行董事;③出資最多的股東。

　　15、有限公司設監(jiān)事會的，股東臨時會應由監(jiān)事會提議召開;有限公司不設監(jiān)事會的，由監(jiān)事會個人提議召開。

　　16、召開股東會會議，應于會議召開15日前通知全體股東，否則召集無效。

　　17、有限責任公司董事的法律地位：

　　(1)董事是董事會的組成人員，是董事會的組織基礎;

　　(2)董事為有限公司所必設，享有公司的業(yè)務執(zhí)行權(quán);

　　(3)董事與公司之間的法律關系存在不同學說。

　　18、無民事行為能力或限制民事行為能力，因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年，擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年，擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年，個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。(案例題)

　　19、公司違反規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派無效。董事成員中應有公司職工代表。

　　20、董事的任期由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過3年，董事任期屆滿，可連選連任。

　　21、公司董事的忠實義務：

　　(1)競業(yè)禁止制度;

　　(2)避免利益沖突交易：董事除公司章程規(guī)定或股東大會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易;

　　(3)不得篡奪公司機會：董事、監(jiān)事、經(jīng)理應遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。

　　22、董事執(zhí)行職務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。

　　23、有限責任公司董事會的法律地位：

　　(1)是由董事組成的公司機關，包括3至13名董事。

　　(2)是公司的必設機關，是公司業(yè)務執(zhí)行的意思決定機關。

　　24、董事長是董事會的召集人。

　　25、董事長的法律地位：是有限公司的必設和常設機關，是公司的法定代表人，是股東會會議的主持人，董事會會議的召集人和主持人。

　　26、股東人數(shù)少、規(guī)模小的有限公司可只設一名執(zhí)行董事不設立董事會。

　　27、執(zhí)行董事的職權(quán)：

　?、倬哂邢喈斢诙聲穆殭?quán);

　?、诰哂邢喈斢谠O董事會的有限公司董事長的職權(quán)，是公司的法定代表人;

　?、奂嫒喂窘?jīng)理的執(zhí)行董事，擁有公司經(jīng)理應有的職權(quán)。

　　28、經(jīng)理是對公司的日常經(jīng)營負有總責任的高級管理人員，基于公司董事長的委托授權(quán)，以公司的代理人的身份出現(xiàn)。

　　29、有限責任公司的監(jiān)事：指對公司財務和董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務負有監(jiān)督職責的人員。

　　30、有限責任公司的監(jiān)事只能由本公司的股東代表和職工代表擔任，本公司的董事、經(jīng)理、財務負責人和國家公務員不能擔任監(jiān)事。

　　31、監(jiān)事會由監(jiān)事組成，其成員不得少于三人。監(jiān)事會的監(jiān)事由股東代表和職工代表組成。監(jiān)事會中的股東代表，由股東會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會中的職工代表，由職工民主選舉產(chǎn)生。

　　32、國有獨資公司：指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設立的有限責任公司。

　　國有獨資公司有特征：

　　(1)國有獨資公司是有限責任公司，作為投資者的投資機構(gòu)和有關部門以其投資對公司負責，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務負責。

　　(2)國有獨資公司是一人公司，其投資者只有一個――國家授權(quán)投資的機構(gòu)或是國家授權(quán)的部門。

　　(3)國有獨資公司是國有企業(yè)。

　　33、國有獨資公司不設股東會，公司董事會決定公司的重大事項。

　　34、國有獨資公司的董事會成員為3―9人，董事會每屆任期3年。

　　35、國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理、未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司或其他經(jīng)營組織的負責人。

　　36、一人公司：也叫獨資公司、獨股公司，指只有一個股東的股份有限公司或有限責任公司。

　　(1)一人公司的產(chǎn)生：

　　首先，有限責任公司股東出資的轉(zhuǎn)讓、股東的推出或死亡會導致公司的全部出資為一人所有，股份有限公司的股票自由轉(zhuǎn)讓更增加了一人公司出現(xiàn)的可能性。

　　其次，隨著個人資本力量的增強，一人公司滿足了個人經(jīng)營者對有限責任利益不斷追求的需要。

　　再次，法人獨資公司的出現(xiàn)，大大擴寬了一人公司的活動空間。

　　(2)一人公司的利與弊：

　　利處：「1」一人公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)相對簡單;

　　「2」股東可以直接控制公司業(yè)務經(jīng)營，能夠面對瞬息萬變的市場行情，靈活迅速地做出相應的決策。

　　弊端：「1」由于一人公司這種相對簡單的治理結(jié)構(gòu)，給股東不受限制地進行種種不利于債權(quán)人與社會公眾的活動提供了可能，而有限責任原則又促使這種可能性大大增強。

　　「2」因缺少有效的監(jiān)督和制約，股東可能會利用公司的人格從事各種欺詐、非法交易、給自己支付巨額報酬、隱匿財產(chǎn)以逃避債務等行為。

　　「3」對于國有獨資公司而言，由于股東的特殊性，使其不可避免地帶有國家獨占性，容易產(chǎn)生壟斷，不利于平等主體之間的公平競爭。揭開公司的面紗。(簡答題：概念、產(chǎn)省、利弊)

　　37、股份有限公司：指公司資產(chǎn)分為等額股份，股東以其持股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的法人。

　　38、股份有限公司調(diào)整公司股份權(quán)利、義務的一般原則：

　　(1)股東有限責任原則：

　?、俟蓶|僅以其所認購股份繳足股款，股東不對其所認購股數(shù)以外的股份承擔繳納股款的義務。

　?、诠蓶|以其所持股份書額為限對公司債務承擔責任，對超出此數(shù)額范圍外的公司債務不承擔責任。公司的債權(quán)人也無權(quán)請求公司的股東承擔額外責任。

　　③股東不直接向公司的債權(quán)人負責，而僅向公司承擔責任。這是公司法人格獨立原則的體現(xiàn)。

　　(2)股東平等原則：股東平等原則的核心是股份平等原則。

　?、俟舅l(fā)行的各股份的內(nèi)容應當是相同的。

　?、诔钟邢嗤N類、相同數(shù)量的股份的股東應當在基于其股東地位而產(chǎn)生的法律關系中享受相同的待遇。

　　39、股東大會是股份有限公司的必要機關，但非常設機關，僅在由法定召集全的人依法召集時才召開。

　　40、根據(jù)《公司法》第104條的規(guī)定，股東大會應當每年召開一次年會。

　　41、股東大會會議的召集權(quán)人應為董事會。

　　42、股東大會年會每年召開一次，通常于每個會計年度終結(jié)后6個月內(nèi)召開，即于每年的1月1日至6月30日間召開，在此期間，公司董事會可擇期召開股東大會。

　　43、召開股東大會，董事會應當將會議審議的事項于會議召開30日前通知個股東。

　　44、股東大會會議決議的作出采用“資本多數(shù)決”原則，損害中小股東利益限制，股東表決權(quán)派出制度和累積投票制度。

　　45、股東表決權(quán)排除制度：(1)剝奪股東的表決權(quán)，(2)限制股東的表決權(quán)。

　　46、股東大會決議違法時的救濟：1.股東大會決議違法的判斷。股東的決議違法，可分為程序違法和內(nèi)容違法。2.股東大會決議違法的救濟措施。一是股東可以向人民法院提起停止違法行為之訴，具體又可分為停止程序違法的撤銷之訴和停止內(nèi)容違法的無效之訴。二是股東可以向人民法院提出要求停止侵害行為的訴訟。(簡答)

　　47、股份有限公司董事會的成員為5至19人

　　48、公司文書的制備。董事會應當在召開股東大會年會的20日以前將股份有限公司的財務會計報告制備于本公司，供股東查閱。

　　49、董事會會議應由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄，董事應當對董事會的決議承擔責任。公司遭受嚴重損失的，監(jiān)事會代表公司與董事交涉或提起訴訟。(案例)

　　50、董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　51、1.股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。2.董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。3.堅實的任期每屆為3年。

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