2013年4月中英《公司法律制度研究》第二章

更新時(shí)間：2013-04-10 13:55:35 來源：|0

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　　第二章公司的民事能力制度

　　1、公司的民事能力：指公司作為民事法律關(guān)系主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)所應(yīng)具

　　備的法律上的地位或資格。包括三種能力：公司的民事權(quán)利能力、公司的民事行

　　為能力、公司的民事責(zé)任能力。公司的民事權(quán)利能力是“靜”的能力，公司的民

　　事行為能力和民事責(zé)任能力是“動(dòng)”的能力。(名詞解釋)

　　2、公司本質(zhì)即法人本質(zhì)，法人本質(zhì)的三派學(xué)說：

　　(1)法人否認(rèn)說：無(wú)法人的存在。

　　(2)法人擬制說：即法律將法人擬制為自然人，并賦予其民事能力。

　　(3)法人實(shí)在說：為獨(dú)立存在的法律上的實(shí)體：①有機(jī)體說;②組織體說。

　　我國(guó)民法對(duì)法人的本質(zhì)采用法人實(shí)在說中的組織體說。

　　3、民事權(quán)利能力：指據(jù)以成為民事主體，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律地位或資格，又稱法人格或人格。(名詞解釋)

　　4、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立的日期，也即公司享有民事權(quán)利能力的開始日期。

　　5、公司民事權(quán)利能力的限制：(簡(jiǎn)答/論述)

　　(1)自然性質(zhì)的限制：自然人特有，公司法人不享有;

　　(2)法律上的限制：(簡(jiǎn)答/選擇)

　?、賹?duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制：公司由有限責(zé)任公司和股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%.接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。

　?、趯?duì)公司舉債的限制：公司發(fā)行債券的累計(jì)總額不超過公司凈資產(chǎn)的40%;

　　③對(duì)公司貸放資金的限制：董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人;

　　④對(duì)公司提供擔(dān)保的限制：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。

　　(3)公司目的(經(jīng)營(yíng)范圍)的限制：受公司章程的限制。

　　6、當(dāng)事人可超越訂立合同，但不能違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定。

　　7、公司法人格否認(rèn)，又稱刺破公司面紗或揭開公司面紗或直索責(zé)任。公司法人格否認(rèn)在特定情況下否認(rèn)公司獨(dú)立民事權(quán)利能力的存在。

　　8、公司獨(dú)立人格和獨(dú)立責(zé)任產(chǎn)生應(yīng)具備的兩要素：

　　(1)公司意志要獨(dú)立于股東意志;(2)公司財(cái)產(chǎn)要獨(dú)立于股東財(cái)產(chǎn)。

　　9、公司法人格否認(rèn)法理適用的情形：

　　(1)公司資本顯著不足; (2)利用公司回避合同義務(wù);

　　(3)利用公司規(guī)避法律義務(wù); (4)公司法人格形骸化。

　　10、利用公司回避合同義務(wù)的適用情形及適用的例外：

　　適用的條件：

　　(1)股東存在濫用法人人格的行為：(公司資本顯著不足、股東利用公司回避合同義務(wù)、股東利用公司規(guī)避法律義務(wù)、公司法人格形骸化);

　　(2)公司法人格濫用行為損害了公司債權(quán)人的利益;

　　(3)股東濫用公司法人格時(shí)存在主觀故意。

　　例外情形：

　　(1)股東出于維護(hù)自己的利益而主張公司法人格否認(rèn)的情形;

　　(2)為避免對(duì)方當(dāng)事人先行違約給自己造成損失而規(guī)避合同義務(wù)的行為;

　　(3)股東利用公司法人格合理避稅的行為，如母子公司間通過內(nèi)部交易轉(zhuǎn)移定價(jià)逃避納稅義務(wù)的行為。

　　11、民事行為能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。

　　12、按法人實(shí)在說，法人有行為能力;按法人擬制說，法人無(wú)民事行為能力;按

　　組織體說，法人有民事行為能力。

　　13、公司意思(機(jī)關(guān)意思)的特點(diǎn)：

　　(1)公司的意思是由公司機(jī)關(guān)形成的：股東大會(huì)是公司的最高意思決定機(jī)關(guān);

　　(公司意思形成的機(jī)關(guān)：股東大會(huì)、董事會(huì))

　　(2)公司意思的形成須按法定程序進(jìn)行;

　　(3)公司的意思是由公司的法定代表人對(duì)外表達(dá)的(董事長(zhǎng)或董事長(zhǎng)授權(quán))。

　　14、公司法定代表人法律地位的兩種不同學(xué)說：

　　(1)代表說：法定代表人是代表人;(2)代理說。

　　15、我國(guó)民法對(duì)公司法定代表人的地位采用代表說。

　　16、公司董事長(zhǎng)的行為，即公司的行為，發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任歸公司承擔(dān)。

　　17、越權(quán)有效：指法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)外，該代表行為有效。

　　18、“表見代表”制度的構(gòu)成要件：

　　(1)公司法定代表人越權(quán)行為;(2)對(duì)方當(dāng)事人善意的不知。

　　在公司對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)后，可依其章程或內(nèi)部規(guī)章向越權(quán)的法定代表人追償。

　　19、民事責(zé)任能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或資格，包括侵權(quán)行為能力和債務(wù)不履行能力。

　　20、公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的要件：

　　(1)須有加害他人的侵權(quán)行為;

　　(2)行為人是公司的法定代表人或其他工作人員：公司的法定代表人即董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事，在代表權(quán)范圍內(nèi)所為的侵權(quán)行為，由公司承擔(dān);對(duì)不具有代理權(quán)和代表權(quán)的普通雇員的侵權(quán)行為，公司承擔(dān)雇主責(zé)任。

　　(3)公司法定代表人或其他工作人員的侵權(quán)行為是在執(zhí)行職務(wù)過程中發(fā)生的。

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