2012年自考《民事訴訟法學(xué)》第十一章串講資料

更新時(shí)間：2012-07-31 09:38:05 來源：|0

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　　第十一章　法院調(diào)解與當(dāng)事人和解

　　第一節(jié)　法院調(diào)解的概念和特點(diǎn)

　　一、法院調(diào)解的概念，

　　法院調(diào)解是指當(dāng)事人在審判人的主持下，自愿、平等的協(xié)商，達(dá)成協(xié)議解決民事糾紛的活動(dòng)叫法院調(diào)解。

　　二、法院調(diào)解的特征

　　1.法院調(diào)解是由審判人員來主持的。因此法院的人員主持的，而不是由社會(huì)主持的。

　　2.調(diào)解是貫穿在訴訟的全過程，其實(shí)在訴訟的全過程中包括起訴之后、開庭之前、在停過程當(dāng)中以及在停審結(jié)束后甚至在執(zhí)行階段當(dāng)事人雙方都能夠達(dá)成調(diào)解協(xié)議。只要當(dāng)事人雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議并且調(diào)解協(xié)議遵守自愿原則以及合法原則其調(diào)解都可以被法院上升為一個(gè)據(jù)有法律效力的調(diào)解書。

　　3.法院調(diào)解跟社會(huì)一般調(diào)解是不一樣的，一般的社會(huì)調(diào)解是沒有強(qiáng)制力的，而法院調(diào)解則具有一個(gè)強(qiáng)制力，如果調(diào)解書在生效之后，一方當(dāng)事人不自覺履行調(diào)解書當(dāng)中所記載的債務(wù)法院是可以根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的。

　　第二節(jié)　調(diào)解的基本原則以及調(diào)解的程序

　　一、調(diào)解的基本原則

　　法院調(diào)解的原則不外戶兩個(gè)條件：

　　第一個(gè)原則自愿原則，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的調(diào)解必須出于自愿，當(dāng)事人要不要調(diào)解，必須要當(dāng)事人雙方自愿同時(shí)當(dāng)事人自愿調(diào)解之后當(dāng)事人雙方是否接受調(diào)解方案也必須要出于自愿。

　　第二原則強(qiáng)調(diào)調(diào)解的合法性。調(diào)解的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是第一，不違反國家法律的進(jìn)取性規(guī)定;第二，不能夠違反社會(huì)的公序良俗。只有符合這兩個(gè)基本原則才是一個(gè)有效的調(diào)解否則調(diào)解是無效的。

　　二、法院調(diào)解的基本程序是如何進(jìn)行

　　在基本程序中應(yīng)該分為兩類：第一，在一審當(dāng)中如果法院所適用的是一審的普通程序，調(diào)解階段是在停審的舉證以及變論結(jié)束之后才進(jìn)行的。我國私法解釋強(qiáng)調(diào)：“如果是簡(jiǎn)易程序就是先調(diào)后審?！?/P>

　　第三節(jié)　調(diào)解協(xié)議以及調(diào)解書的效力

　　一、調(diào)解協(xié)議和調(diào)解書的關(guān)系

　　1.調(diào)解協(xié)議是調(diào)解書的基礎(chǔ)，調(diào)解協(xié)議既是口頭，也可以是書面的。一般來說，調(diào)解雖說是在法官的主持下進(jìn)行的，但其本質(zhì)上還是有雙方當(dāng)事人來談，首先雙方當(dāng)事人達(dá)成一個(gè)口頭的或者是書面的合同，這種合同就是所謂的協(xié)議。調(diào)解協(xié)議雙方當(dāng)事人在達(dá)成意見一致之后會(huì)提交給法院，法院經(jīng)過審查發(fā)現(xiàn)調(diào)解協(xié)議達(dá)成既符合自愿原則也符合合法原則。如果法院在經(jīng)過審查中認(rèn)為調(diào)解協(xié)議沒有違反自愿與合法原則，法院就會(huì)將調(diào)解協(xié)議用調(diào)解書的方式予以確認(rèn)，調(diào)解協(xié)議就會(huì)最終上升為一個(gè)調(diào)解書，所以調(diào)解協(xié)議跟調(diào)解書低層的關(guān)系調(diào)解協(xié)議為調(diào)解書的基礎(chǔ)。

　　2.調(diào)解協(xié)議是具有私法性質(zhì)的協(xié)議，而調(diào)解書是具有一個(gè)公法效力的法律文書。私法效力與公法效力的區(qū)別：私法效力是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力的，而公法效力則具有一個(gè)強(qiáng)制執(zhí)行力，如果雙方當(dāng)事人達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，而調(diào)解協(xié)議沒有為法院所確認(rèn)并且上升為調(diào)解書，所以調(diào)解協(xié)議是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力的。如果雙方當(dāng)事人單純達(dá)成調(diào)解協(xié)議，在學(xué)的一方是不具的調(diào)解協(xié)議讓法院強(qiáng)制執(zhí)行，如果調(diào)解協(xié)議被法院經(jīng)過審查確認(rèn)并且制作了調(diào)解書之后，調(diào)解協(xié)議就上升為調(diào)解書，當(dāng)事人私法也就上升為具有公法效力的協(xié)議，如果當(dāng)事人一方不自動(dòng)履行調(diào)解書當(dāng)中所記載的法律義務(wù)法院就會(huì)對(duì)違反法律義務(wù)者采取法律上的強(qiáng)制手段，所以調(diào)解協(xié)議是一個(gè)私法協(xié)議，但調(diào)解書是一個(gè)公法上具有公法效力的法律文書。

　　二、調(diào)解書的效力

　　(一)調(diào)解書的生效時(shí)間

　　1.根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定為了貫徹調(diào)解的自愿原則，強(qiáng)調(diào)調(diào)解書應(yīng)當(dāng)是在法院將調(diào)解書制作出來之后，并且經(jīng)過雙方當(dāng)事人簽收才會(huì)發(fā)生效力，如果法院把法律文書制作出來，蓋上公章調(diào)解書仍然沒有生效，只有法院調(diào)解書送到各方當(dāng)事人手中，并且由當(dāng)事人自愿的簽收之后，調(diào)解書才會(huì)發(fā)生法律效力，只要有一方當(dāng)事人不簽收調(diào)解書，調(diào)解書就不會(huì)發(fā)生法律效力。

　　2.調(diào)解書與判決書一樣是具的有一個(gè)強(qiáng)制執(zhí)行力的，一旦調(diào)解書當(dāng)中的債務(wù)人不自覺履行債務(wù)另一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院對(duì)它進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的。

　　3.調(diào)解書與判決書一樣，調(diào)解書一旦做出，當(dāng)事人是不能夠上訴的，而判決書做出之后當(dāng)事人還有上訴的機(jī)會(huì)，調(diào)解書是雙方當(dāng)事人自愿接受的一種和解協(xié)議，所以由于雙方當(dāng)事人自愿的就不允許上訴。根據(jù)我國民訴事訴訟法規(guī)定調(diào)解書的就地手段只有一種是在調(diào)解書生效之后，如果當(dāng)事人認(rèn)為調(diào)解書違反了自愿原則或者違反了合法性原則，當(dāng)事人可以根據(jù)上面兩個(gè)理由中的任何一種向法院提起再審。

　　第四節(jié)　當(dāng)事人和解

　　一、當(dāng)事人和解的概念

　　所謂當(dāng)事人和解是指在訴訟的過程中原被告雙方他們通過自行的協(xié)商自愿的達(dá)成一種和解的方案，從而結(jié)束案件的一種結(jié)案方式。在我國目前民訴法當(dāng)中并沒有提到和解這個(gè)詞，比如說，和解在民事訴訟中并不是一個(gè)正式的解決糾紛的方式。

　　原被告雙方在訴訟法中達(dá)成一個(gè)和解協(xié)議有兩個(gè)選擇：第一，可以把和解協(xié)議作為一個(gè)調(diào)解協(xié)議報(bào)送給法院，經(jīng)過法院的審之后，法院就會(huì)把和解協(xié)議上升為一個(gè)調(diào)解書，從而使他們的和解協(xié)議成為一種調(diào)解;第二，原被告雙方會(huì)在達(dá)成了和解協(xié)議之后，由原告一方向人民法院申請(qǐng)撤訴，通過撤回起訴的方法來解決訴訟。和解協(xié)議本身并不具有強(qiáng)制執(zhí)行力的，因?yàn)楹徒鈪f(xié)議只是私法上的協(xié)議，沒有公法上的效力，如果原告撤訴了，在撤訴之后被告反悔不履行和解協(xié)議的債務(wù)，原告是不能夠向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的，原告如果要迫使被告履行債務(wù)，只能夠根據(jù)和解協(xié)議書的內(nèi)容向人民法院重新提起訴訟，這樣對(duì)原告一方就非常的不利了。

　　比如說，原告起訴被告要求被告償還本金10萬塊錢以及利息3萬塊錢，比如說原告對(duì)被告在起訴時(shí)訴訟請(qǐng)求是13萬，經(jīng)過雙方當(dāng)事人在訴訟過程當(dāng)中的一個(gè)談判，最終達(dá)成協(xié)議，原告只向被告在10萬人民幣，被告應(yīng)當(dāng)在和解協(xié)議簽署后10天之內(nèi)，向原告支付人民幣10萬塊錢，也就說原告作了三萬塊錢讓步，在和解協(xié)議達(dá)成之后，原告向法院撤訴，在撤訴之后被告并沒的把10萬塊錢交給原告，這時(shí)一方面原告要想拿回這10萬塊錢，只能夠重新向法院起訴一次，重新起訴前面的案子的受理費(fèi)只能夠多交了一次受理費(fèi)，另外一方面，是起訴，由于原告已經(jīng)跟被告達(dá)成了新的協(xié)議原來的債務(wù)是13萬，但新的協(xié)議是10萬塊錢，這時(shí)在第二次起訴原告就只能夠?qū)⒈桓娼M裝10萬塊錢的債權(quán)，比如說，白白丟了3萬塊錢，本來都是打官司，現(xiàn)在打了兩次官司而且還丟掉了3萬塊債權(quán)，就明顯的吃了大虧。

　　和解的最終結(jié)果有兩種：一種是把和解協(xié)議上升為調(diào)解書以調(diào)解的方式來結(jié)案，另外一種方法是達(dá)成和解協(xié)議時(shí)候由原告一方向人民法院提出撤訴申請(qǐng)，從而撤訴起訴。

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