2018一建法律法規(guī)考點小結
考點1 建設工程法律體系
法律體系的基本框架
★憲法相關法,是指《全國人民代表大會組織法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》、《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》、《中華人民共和國國籍法》、《中華人民共和國國務院組織法》、《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》等法律。
法律的形式和效力層級
★我國法的形式是制定法形式,具體可分為以下七類:憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章、國際條約。
★上位法優(yōu)于下位法:在我國法律體系中,法律的效力是僅次于憲法而高于其他法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律,高于地方性法規(guī)和部門規(guī)章。地方性法規(guī)的效力,高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力,高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市人民政府制定的規(guī)章。
法律的形式和效力層級:★特別法優(yōu)于一般法,新法優(yōu)于舊法。
建設法律、行政法規(guī)和 相關法律的關系
建沒法律、行政法艦在調(diào)整建設活動中產(chǎn)生的社會關系時,會形成行政監(jiān)督管理、民事商事法律、社會法律關系。
考點2建設工程法人制度
法人應具備的條件和分類
(1)依法成立;(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;(3)有自己的名稱、組織機構和場所;(4)能夠獨立承擔民事責任。
★法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人。企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。
法人在建設工程中的地位和作用
施工單位、勘察設計單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織。建設單位一般也應當具有法人資格。但有時候,建設單位也可能足沒有法人資格的其他組織。
法人在建設工程中的地位,表現(xiàn)在其具有民事權利能力和民事行為能力。依法獨立享有民事權利和承擔民事義務,方能承擔民事責任。
★法人在建設工程中的作用:(1)法人是建設工程中的基本主體;(2)確立了建設領域國有企業(yè)的所有權和經(jīng)營權的分離。
企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關系
企業(yè)法人的法定代表人,其職務行為可以代表企業(yè)法人。
★施工企業(yè)的項目經(jīng)理,是受企業(yè)法人的委派,對建設工程施工項目全面負責的項目管理者,是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務。
★項目經(jīng)理部不具備獨立的法人資格,無法獨立承擔民事責任。所以,項目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔。
考點3建設工程代理制度
代理的主要種類
★(1)委托代理,委托代理按照被代理人的委托行使代理權;(2)法定代理,法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理;(3)指定代理,指定代理是根據(jù)人民法院或有關單位的指定而發(fā)生的代理,常發(fā)生在訴訟中,即指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。
建設工程代理行為的設立和終止
★有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:(1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。
代理人和被代理人的權利、義務及法律責任
★沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。
★無權代理一般存在三種表現(xiàn)形式:自始未經(jīng)授權;超越代理權;代理權已終止。
表見代理是指行為人雖無權代理,但由于行為人的某砦行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。
考點4 建設工程物權制度
物權的法律特征和主要種類
物權是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權。
★物權具有以下特征:(1)物權是支配權;(2)物權是絕對權;(3)物權是財產(chǎn)權;(4)物權具有排他性。
所有權包括占有權、使用權、收益權、處分權。
用益物權包括土地承包經(jīng)營權、建沒用地使用權、宅基地使用權和地役權。
土地所有權、建設用地使用權和地役權
★城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外,屬于農(nóng)民集體所有;宅基地和自留地、自留山,屬于農(nóng)民集體所有。
住宅建設用地使用權期間屆滿的,自動續(xù)期。非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續(xù)期,依照法律規(guī)定辦理。
物權的設立、變更、轉讓和消滅
★不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅,應當依照法律規(guī)定登記,自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。
★當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外.自合同成立時生效:未辦理物權登記的.小影響合同效力。
考點5 建設工程債權制度
債的基本法律關系
債是按照合同的約定或者按照法律規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系,享有權利的人是債權人,負有義務的人是債務人。債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。
建設工程債的發(fā)生根據(jù)
★建設工程債產(chǎn)生根據(jù)有合同、侵權、無因管理和不當?shù)美?/p>
侵權,是指公民或法人沒有法律依據(jù)而侵害他人的財產(chǎn)權利或人身權利的行為。如建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。
★無因管理,是指管理人員和服務人員沒有法律上的特定義務,也沒有受到他人委托,自覺為他人管理事務或提供服務。
★不當?shù)美?,是指沒有法律上或者合同上的依據(jù),有損于他人利益而自身取得利益的行為。得利者應當將所得的不當利益返還給受損失的人。
建設工程債的常見種類
施工合同債足發(fā)生在建設單位和施工單位之間的債。
買賣合同債,在建設工程活動中,會產(chǎn)生大量的買賣合同,主要是材料設備買賣合同。
侵權之債,最常見的是施工單位的施工活動產(chǎn)生的侵權。如施工噪聲或者廢水廢棄物排放等擾民,可能對工地附近的居民構成侵權。
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