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第六部分 法 律

第二十九章　物權法律制度

四、擔保物權

　　擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬闪碛幸?guī)定的除外。

　　擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

　　擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息，違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。

　　擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。

　　第三人提供擔保，未經(jīng)其書面同意，債權人允許債務人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

　　(掌握)有下列情形之一的，擔保物權消滅：(1)主債權消滅;(2)擔保物權實現(xiàn);(3)債權人放棄擔保物權;(4)法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形。擔保法與物權法的規(guī)定不一致的，適用物權法。

　　擔保物權包括抵押權、質(zhì)權和留置權。

　　(一)抵押權

　　1.一般抵押權

　　抵押權：不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有。債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

　　熟悉哪些財產(chǎn)可以抵押。注意：鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。

　　掌握哪些財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。

　　以下列財產(chǎn)做抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立：建筑物和其他土地附著物，建設用地使用權，以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權，正在建造的建筑物。

　　以下列財產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人：正在建造的船舶、航空器，生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，交通運輸工具。

　　債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。

　　抵押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

　　同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;抵押權已登記的先于未登記的受償;抵押權未登記的，按照債權比例清償。

　　建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設用地使用權實現(xiàn)抵押權時，應當將該土地上新增建筑物與建設用地使用權一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優(yōu)先受償。

　　以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權抵押的，或者以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押的，實現(xiàn)抵押權后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權的性質(zhì)和土地用途。

　　抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的，人民法院不予保護。

　　例題：(2006年)下列財產(chǎn)中，可以設定抵押的有(　)。

　　A.抵押人所有的機器　　B.抵押人所有的交通運輸工具

　　C.抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山的土地使用權

　　D.所有權不明的財產(chǎn)　　E.依法被查封的財產(chǎn)

　　『正確答案』ABC

　　2.最高額抵押權

　　最高額抵押權：為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：(1)約定的債權確定期間屆滿;(2)沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權;(3)新的債權不可能發(fā)生;(4)抵押財產(chǎn)被查封、扣押;(5)債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;(6)法律規(guī)定債權確定的其他情形。

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