第四節(jié) 破產(chǎn)法律制度

　　一、破產(chǎn)原因

　　企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，清理債務(清算、和解、重整)。

　　【提示】

　　清算

　　破產(chǎn)界限： 不能清償?shù)慕鉀Q方法 和解 程序規(guī)則

　　重整

　　牽扯問題：機構：管理人、債權人會議

　　實質(zhì)：破產(chǎn)債權、破產(chǎn)財產(chǎn)

　　(一)破產(chǎn)原因分兩種：

　　1、債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務，主要適用于債務人主動申請破產(chǎn)的情況;

　　2、債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶颐黠@缺乏清償能力，適用于債權人申請破產(chǎn)的情況。

　　(二)區(qū)分不能清償、資不抵債和停止支付

　　1、不能清償：

　　(1)債務人缺乏清償能力，而不能以財產(chǎn)、信用或者能力等方法清償債務。

　　(2)債務人不能清償?shù)氖且训絻斶€期限，債權人提出清償要求的、無爭議或有確定名義的債務。

　　(3)債務人不能清償?shù)狡趥鶆諔翘幱谶B續(xù)狀態(tài)，而不是因一時的資金周轉困難等問題暫時的、短期的不能清償。

　　2、資不抵債，是指企業(yè)法人的資產(chǎn)總和小于其債務總合，通常根據(jù)資產(chǎn)負債表確定。資不抵債也稱債務超過。

　　3、停止支付，是指債務人以其行為向債權人作出不能支付一般金錢債務的意思表示：

　　(1)停止支付是指債務人依主觀意思作出的外部行為，而不是其財產(chǎn)客觀狀況。

　　(2)停止支付包括明示、暗示等形式表示的各種行為，除債務人明確宣布無力還債外，還包括欠債不還卻停業(yè)、關店、逃亡、隱匿及票據(jù)被拒付等。

　　(3)停止支付是對到期要求清償?shù)慕疱X債務停止支付。

　　二、破產(chǎn)案件的申請與受理

　　(一)破產(chǎn)案件的申請

　　1、破產(chǎn)申請的主體

　　破產(chǎn)申請的主體包括：債務人、債權人、以及依法負有清算責任的人。

　　債務人可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算的申請;

　　債權人可以向人民法院提出對債務人提出重整或者破產(chǎn)清算的申請;

　　此外，企業(yè)法人已經(jīng)解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。

　　2、破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)的提交

　　向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。

　　(1)債務人提出申請的，應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況等資料。

　　(2)債權人提出申請的，除提交申請書外，還應當向法院提交能夠證明債權清償期已經(jīng)屆滿，債權人提出過清償要求，債務人明顯缺乏清償能力或者停止支付是連續(xù)狀態(tài)的證據(jù)。

　　3、破產(chǎn)申請的撤回

　　根據(jù)規(guī)定，申請人可以在人民法院受理破產(chǎn)申請以前請求撤回申請。

　　(二)破產(chǎn)申請的受理

　　1、管轄

　　破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。

　　2、破產(chǎn)申請受理的期限

　　債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。

　　除上述規(guī)定的情形外，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。特殊情況下需要延長裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可延長15日。

　　3、受理破產(chǎn)申請的送達

　　人民法院受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人。

　　債權人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

　　4、破產(chǎn)申請的不予受理與駁回

　　人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由，申請人對不受理的裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　申請人對駁回申請的裁定不服的，有權向上一級人民法院提起上訴，上訴期限為裁定送達之日起10日內(nèi)。

　　5、法院受理破產(chǎn)申請后的工作

　　(1)指定管理人

　　(2)發(fā)出破產(chǎn)申請受理的通知及公告

　　(三)法律后果――受理的效力

　　1、破產(chǎn)案件相關人員的義務

　　(1)債務人不得個別清償――個別清償無效

　　(2)有關人員的義務：

　　①妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;

　?、诟鶕?jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問;

　?、哿邢瘋鶛嗳藭h并如實回答債權人的詢問;

　?、芪唇?jīng)人民法院許可，不得離開住所地;

　?、莶坏眯氯纹渌髽I(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　　(3)債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人的義務――向管理人清償債務或交付財產(chǎn)。

　　【提示】

　　是向管理人清償或交付，不是向法院。

　　【舉例】

　　甲旅游汽車租賃公司(債務人)因不能清償?shù)狡趥鶆眨岢銎飘a(chǎn)申請被法院受理;甲公司經(jīng)營期間將2輛大客車出租給乙企業(yè)作班車使用，甲公司破產(chǎn)申請受理時，2輛大客車乙企業(yè)仍在使用中;丙公司租借甲公司大客車1輛組織公司職工春游，租費至甲公司破產(chǎn)受理時尚未支付。根據(jù)破產(chǎn)案件受理的上述規(guī)定，乙企業(yè)為破產(chǎn)債務人甲公司的財產(chǎn)持有人，2輛大客車在甲公司破產(chǎn)案件受理后應向管理人交付財產(chǎn)。丙公司因對破產(chǎn)債務人甲公司存在租費未付債務，所以是債務人的債務人，其所欠租費應向管理人支付清償。

　　2、雙方均未履行完畢的合同的處理

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行;但是對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　【提示】

　　第一，因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務屬于共益?zhèn)鶆铡?/P>

　　第二，在第一次債權人會議召開之前，管理人決定履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同的，應當經(jīng)人民法院許可。

　　第三，管理人或者債務人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。申報的債權以實際損失為限，違約金不得作為破產(chǎn)債權申報，定金則按照定金罰則以雙倍數(shù)額申報破產(chǎn)債權。

　　3、保全措施的解除與執(zhí)行程序的中止

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

　　【提示】

　　執(zhí)行程序為中止(暫停)而非終止(結束)。因為破產(chǎn)程序開始后，有可能引入破產(chǎn)保護的和解、重整程序。

　　4、民事訴訟或者仲裁的中止與繼續(xù)

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止;在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

　　5、對尚未開始的訴訟的影響

　　破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應當除外。

　　【舉例】

　　北京的乙公司欠天津甲公司貨款150萬元未付。天津甲公司欠上海丙公司貨款100萬元未付。若通過訴訟分別追債，其訴訟管轄按照一般地域管轄的規(guī)定，應當向被告住所的法院起訴。甲公司到北京起訴乙公司;丙公司到天津起訴甲公司。假設：甲公司申請破產(chǎn)被法院受理，根據(jù)上述“破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起”的規(guī)定，其相關訴訟只能向天津法院提起。

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　　三、管理人制度

　　(一)管理人的種類和任職條件

　　1、管理人的種類

　　管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。

　　2、不得擔任管理人的情形：

　　(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

　　(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

　　(3)與本案有利害關系;

　　(4)人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

　　【提示】

　　有關利害關系的認定：

　　社會中介機構、清算組成員的利害關系認定：①與債務人、債權人有未了結的債權債務關系;②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務人提供相對固定的中介服務;③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人;④現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問;⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。

　　清算組成員和社會中介機構的派出人員、個人管理人的利害關系認定：①具有本規(guī)定第23條規(guī)定情形;②現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;③與債權人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系;④人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。

　　(二)管理人的確定、更換

　　1、管理人的確定

　　人民法院指定管理人有隨機、競爭、接受推薦三種方式。

　　一般情況人民法院采取抽簽、搖號、輪侯等隨機方式指定管理人。

　　競爭方式適用于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件

　　2、社會中介管理人的更換

　　社會中介機構管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人：

　　(1)執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷;

　　(2)出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風險的能力;

　　(3)與本案有利害關系;

　　(4)履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害;

　　(5)社會中介機構有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查的。

　　3、個人管理人的更換

　　個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人：

　　(1)執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷;

　　(2)與本案有利害關系;

　　(3)履行職務時，因故意或者重大過失導致債權人利益受到損害;

　　(4)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力;

　　(5)因健康原因無法履行職務;

　　(6)執(zhí)業(yè)責任保險失效;

　　(7) 個人有重大債務糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查的。

　　(三)管理人的職責及報酬

　　1、職責

　　(1)接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;決定債務人的內(nèi)部管理事務;決定債務人的日常開支和其他必要開支;在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);管理債務人的財產(chǎn);代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;提議召開債權人會議;人民法院認為管理人應當履行的其他職責。

　　(2)對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權決定是否解除或者繼續(xù)履行;自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案;擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案;擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案;實施對債務人財產(chǎn)有重大影響行為時，如不動產(chǎn)所有權、采礦權、土地使用權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權以及全部庫存或者營業(yè)的轉讓、借款、設定財產(chǎn)擔保、收回擔保物等，應及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會，經(jīng)其許可;未設債權人委員會的，應報告人民法院。在第一次債權人會議召開前，管理人有上述行為之一的，應征得法院許可。

　　2、報酬

　　管理人的報酬由審理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院依據(jù)最高人民法院的規(guī)定確定，債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出具體的請求和理由。

　　管理人的報酬應列入破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，從債務人財產(chǎn)中優(yōu)先支付。

　　四、破產(chǎn)清算程序

　　(一)破產(chǎn)債權的申報

　　破產(chǎn)債權是依破產(chǎn)程序啟動前原因成立的，經(jīng)依法申報確認，并得由破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得清償?shù)目蓮娭茍?zhí)行的財產(chǎn)請求權。

　　1、破產(chǎn)債權的特征

　　(1)破產(chǎn)債權基于破產(chǎn)宣告前的原因成立;

　　(2)破產(chǎn)債權是破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權或放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權;

　　(3)破產(chǎn)債權是經(jīng)依法申報并取得確認、有權在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?

　　(4)破產(chǎn)債權是財產(chǎn)上的請求權;

　　(5)破產(chǎn)債權是可以強制執(zhí)行的債權。

　　2、債權申報

　　(1)申報管理人

　　債權在申報期內(nèi)向管理人申報

　　(2)提交資料

　　債權人申報債權時，應當書面說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證據(jù)。申報的債權是連帶債權的，應當說明。

　　(3)申報期限

　　債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

　　(4)逾期后果

　　在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報;但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

　　(5)債權申報范圍

　　①附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

　?、谶B帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

　　【舉例】

　　甲、乙企業(yè)為A玻璃集團公司的下屬企業(yè)，因生產(chǎn)需要，共同委托丙公司開發(fā)研究S型玻璃器皿的生產(chǎn)工藝，甲乙共支付研發(fā)費200萬元。假設，開發(fā)研究尚未開始，丙公司申請破產(chǎn)被法院受理，此時甲乙兩企業(yè)(屬于連帶債權人)支付的研發(fā)費應作為破產(chǎn)債權申報。申報時即可以由甲企業(yè)或乙企業(yè)一人作為代表申報債權200萬元，也可以由甲乙企業(yè)共同申報債權200萬元。

　?、蹅鶆杖说谋ＷC人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權?/P>

　　④連帶債務人數(shù)人的破產(chǎn)案件均被受理的，其債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報債權，以保障債權人能夠在各破產(chǎn)案件中充分實現(xiàn)連帶債務人的連帶責任。

　　【舉例】

　　甲旅游汽車租賃公司為擴大經(jīng)營購買大客車10輛，總價值500萬元。為此與丁銀行達成借款協(xié)議，乙公司作為保證人，約定甲公司不能償還借款時，由乙公司代為清償。在借款償還期屆滿前，甲公司、乙公司因不能清償?shù)狡趥鶆站簧暾埰飘a(chǎn)，法院受理。根據(jù)“債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報債權”的規(guī)定，此時丁銀行的債權申報方式：以500萬元全額參加甲公司破產(chǎn)案件的債權申報，再以500萬元全額參加乙公司破產(chǎn)案件的債權申報。

　?、莨芾砣嘶蛘邆鶆杖艘勒掌髽I(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。

　?、迋鶆杖耸俏泻贤奈腥?，其破產(chǎn)案件被人民法院受理，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報破產(chǎn)債權。

　?、邆鶆杖耸瞧睋?jù)的出票人，被裁定適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權可以申報債權。

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　　【舉例】

　　甲旅游汽車租賃公司為付車款向B汽車制造公司簽發(fā)由丁銀行承兌付款的銀行承兌匯票一張，票面金額100萬元。匯票到期日時甲公司被債權人申請破產(chǎn)法院受理，丁銀行不知該事實，向持票人支付了票款100萬元。根據(jù)“債務人是票據(jù)的出票人，其破產(chǎn)案件被人民法院受理，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權”的規(guī)定，丁銀行以100萬元作為債權申報。

　　⑧勞動債權不必申報

　　債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工以對清單記載有異議的，可以要求管理人更正;管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

　　(二)債權人會議

　　1、債權人會議的職權

　?、俸瞬閭鶛?

　　②申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;

　　③監(jiān)督管理人;

　?、苓x任和更換債權人委員會成員;

　　⑤決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);

　?、尥ㄟ^重整計劃;

　　⑦通過和解協(xié)議;

　?、嗤ㄟ^債務人財產(chǎn)的管理方案;

　　⑨通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案;

　?、馔ㄟ^破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案;

　　11人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。

　　2、債權人會議的召開

　　第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，由人民法院主持。第一次債權人會議以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。

　　3、債權人會議的表決

　　(1)凡是申報債權者均有權參加第一次債權人會議，有權參加對其債權的核查、確認活動，并可依法提出異議。對于第一次會議以后的債權人會議，便只有債權得到確認者才有權行使表決權。

　　(2)因債權存在爭議而未被列入債權表者，如果已經(jīng)提起債權確認訴訟，可以參加債權人會議。但債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額者外，不得行使表決權。

　　(3)對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案的事項不享有表決權。

　　【提示】

　　有表決權的債權人，指對債權人會議決議的事項有支持或否認權利的債權人，包括依法申報債權的無財產(chǎn)擔保的債權人、放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權人、未能就擔保物受足額清償?shù)挠胸敭a(chǎn)擔保的債權人、已代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏谋ＷC人或者連帶債務人以及其他可依破產(chǎn)程序行使權利的債權人。

　　無表決權的債權人，指那些有權出席債權人會議、發(fā)表意見，但對債權人會議所討論的事項沒有表決權的債權人，包括未放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權人和債權尚未確定的債權人。

　　對于債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于債權人會議研究的和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權。

　　因對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，享有優(yōu)先受償權利，這種優(yōu)先受償權是一種單獨的利益，與沒有財產(chǎn)擔保的債權人的公平受償在利益上、立場上不同，所以在破產(chǎn)程序中有特定財產(chǎn)擔保的債權人的表決權就會受到一定的限制。

　　4、債權人會議的決議

　　債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上，但破產(chǎn)法另有規(guī)定除外。

　　特殊決議的表決，即債權人會議通過和解協(xié)議、破產(chǎn)財產(chǎn)分配分案的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。

　　5、法院的裁定權

　　由于債務人財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案在債權人會議上表決通過與否，直接關系到債權人的切身利益和破產(chǎn)程序能否順利進行，因此法律賦予人民法院司法裁定權，即債權人會議表決不能通過這兩項方案的，由人民法院裁定;對破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，債權人會議經(jīng)二次表決仍不能通過的，由人民法院裁定。

　　(三)破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?/P>

　　1、破產(chǎn)財產(chǎn)

　　破產(chǎn)財產(chǎn)也稱為債務人財產(chǎn)，包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，以及應當由債務人行使的其他財產(chǎn)權利構成。

　　2、涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的撤銷行為與無效行為(增加破產(chǎn)財產(chǎn)的制度)

　　(1)撤銷行為

　　①人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：無償轉讓財產(chǎn)的、以明顯不合理的價格進行交易的、對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的、對未到期的債務提前清償?shù)摹⒎艞墏鶛嗟摹?/P>

　?、谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。

　　(2)無效行為

　　涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的、虛構債務或者承認不真實的債務的。

　　3、追回權、取回權、抵銷權

　　(1)追回權(增加破產(chǎn)財產(chǎn)的制度)

　　追回權是指破產(chǎn)程序中，債務人的某項行為被撤銷或者宣告無效后管理人依法對被非法轉移或者處分的財產(chǎn)予以追回的權利。管理人有權追回的：

　?、賯鶆杖说亩?、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。

　　②人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

　?、廴嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。上述規(guī)定的債務清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。

　　(2)取回權(減少財產(chǎn)的制度)

　?、贆嗬说娜』貦?/P>

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。

　?、诔鲑u人的取回權

　　人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運輸途中的標的物。

　　(3)抵銷權(減少財產(chǎn)的制度)

　?、俚咒N權的行使應當符合下列要求：

　　a.債權人對債務人負有債務，且債權人對債務人所負債務產(chǎn)生于破產(chǎn)申請受理之前。

　　b.抵銷必須由債權人主動向管理人提出行使，管理人不得主動主張債務抵銷。

　　c.抵銷權必須在破產(chǎn)清算分配之前行使，以免延誤破產(chǎn)程序進行。

　　d.附條件的債權進行破產(chǎn)抵銷要受到一定的限制。

　?、谟邢铝星樾沃坏模坏玫咒N：

　　a.債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的。

　　b.債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的;但是，債權人因為法律規(guī)定或者在破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。

　　c.債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的;但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者在破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。

　　4、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?/P>

　　(1)破產(chǎn)費用

　　破產(chǎn)費用應具備的條件：破產(chǎn)費用必須是在破產(chǎn)程序開始后發(fā)生的;破產(chǎn)費用必須是為全體債權人的共同利益而支出;破產(chǎn)費用的目的在于保障破產(chǎn)程序順利進行。

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用為破產(chǎn)費用：

　?、倨飘a(chǎn)案件的訴訟費用。

　?、诠芾怼⒆儍r和分配債務人財產(chǎn)的費用。

　?、酃芾砣藞?zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　　(2)共益?zhèn)鶆?/P>

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?/P>

　?、僖蚬芾砣嘶蛘邆鶆杖苏埱髮Ψ疆斒氯寺男须p方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務;

　?、趥鶆杖素敭a(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務;

　?、垡騻鶆杖瞬划?shù)美a(chǎn)生的債務為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務;

　?、芄芾砣嘶蛘呦嚓P人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務、債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。

　　(3)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍旐樞?/P>

　　①破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。

　?、趥鶆杖素敭a(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a(chǎn)費用。

　?、蹅鶆杖素敭a(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償?/P>

　?、軅鶆杖素敭a(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。人民法院應當自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告。

　　(四)破產(chǎn)清算

　　1、破產(chǎn)宣告

　　破產(chǎn)宣告是開始破產(chǎn)清算的標志。破產(chǎn)宣告發(fā)生破產(chǎn)法規(guī)定的程序效力。

　　2、別除權

　　別除權是指對破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/P>

　　【舉例】

　　甲旅游汽車租賃公司為擴大經(jīng)營購買大客車10輛，總價值500萬元。為此與丁銀行達成借款協(xié)議，為擔保借款到期的償還，甲公司以10輛大客車作抵押擔保，辦理了登記手續(xù)。借款償還期屆滿，甲公司無力清償?shù)狡趥鶆?，被申請破產(chǎn)法院受理。在破產(chǎn)程序中，丁銀行的500萬元債權，對甲企業(yè)的10輛大客車因設定抵押擔保，而享有擔保權可以優(yōu)先受償，這種優(yōu)先受償?shù)膫鶛嘣谄飘a(chǎn)法理論上為別除權。

　　【提示】

　　第一，?除權優(yōu)先受償權的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制;法律另有規(guī)定除外。

　　第二，但在重整程序中受到限制。(屬于法律另有規(guī)定)

　　第三，債權人會議表決受限制：對破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對通過和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權。

　　第四，別除權只涉及抵押、質(zhì)押的方式。

　　第五，擔保財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有財產(chǎn)擔保的債權仍屬于破產(chǎn)債權。因此，有財產(chǎn)擔保的債權人仍應當申報債權。

　　第六，別除權人行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)模湮词軆數(shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛唷?/P>

　　第七，別除權人放棄優(yōu)先受償權的，其債權作為普通債權。

　　3、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價

　　(1)債權人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案，應當由出席會議有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額應當占無財產(chǎn)擔保債權額的1/2以上。如果債權人會議未能表決通過破產(chǎn)管理人提交的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，則由人民法院依法作出裁定。

　　(2)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價原則上應當通過拍賣方式進行。但債權人會議另有決議的除外。

　　(3)破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。

　　4、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

　　(1)擔保債權(別除權);

　　(2)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?

　　(3)勞動債權;

　　(4)稅收債權;

　　(5)普通債權。

　　破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。即按照各債權人的債權額在該順序中占債權總額的比例進行清償。

　　債權人未受領的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應當提存。債權人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領取的，視為放棄受領分配的權利，管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

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　　5、破產(chǎn)程序的終結

　　(1)破產(chǎn)程序的終結必須由人民法院依法作出裁定。人民法院應當自收到管理人終結破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結的，應當予以公告。

　　(2)管理人應當自破產(chǎn)程序終結之日起10日內(nèi)，持人民法院終結破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關辦理注銷登記。管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。

　　(3)在債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配以及破產(chǎn)分配完畢情況下，自破產(chǎn)程序終結之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫：發(fā)現(xiàn)依法有可撤銷行為、無效行為和債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取非正常收入侵占企業(yè)財產(chǎn)行為而應當追回的財產(chǎn)的;發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)的。

　　(4)破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人，在破產(chǎn)程序終結后，對債權人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法繼續(xù)承擔清償責任。

　　五、重整程序

　　(一)重整申請及申請人

　　1、尚未進入破產(chǎn)程序時，債務人或者債權人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。

　　2、債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，“債務人或者出資額占債務人注冊資本10%以上的出資人”，可以向人民法院申請重整。

　　(二)重整期間的效力

　　重整期間自人民法院裁定債務人重整之日至重整程序終止。

　　1、在重整期間，經(jīng)債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。

　　2、在重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權暫停行使。

　　3、在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。

　　4、在重整期間，債務人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。

　　5、在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。

　　6、在重整期間，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　(三)重整計劃的制定與批準

　　1、制定

　　(1)債務人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由債務人制定重整計劃草案;

　　(2)管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的，由管理人制定重整計劃草案。

　　(3)債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經(jīng)債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法院可以裁定延期3個月。債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　2、重整計劃的表決與批準

　　(1)債權人會議分組討論通過：人數(shù)過半，債權額2/3以上。

　　①擔保債權組

　?、趧趧觽鶛嘟M

　　③稅收債權組

　?、芷胀▊鶛嘟M

　　(2)法院批準

　?、偻ㄟ^且批準的

　　出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。人民法院經(jīng)審查認為重整計劃符合法律規(guī)定，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，

　　②未通過但批準的

　　部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結果不得損害其他表決組的利益。未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合法律規(guī)定條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案

　　【提示】

　　未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案：

　　(1)按照重整計劃草案，本法第82條第1款第1項所列債權就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔保權未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案;

　　(2)按照重整計劃草案，本法第82條第1款第2項、第3項所列債權將獲得全額清償，或者相應表決組已經(jīng)通過重整計劃草案;

　　(3)按照重整計劃草案，普通債權所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準時依照破產(chǎn)清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案;

　　(4)重整計劃草案對出資人權益的調(diào)整公平、公正，或者出資人組已經(jīng)通過重整計劃草案;

　　(5)重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規(guī)定的債權清償順序不違反本法第113條的規(guī)定;

　　(6)債務人的經(jīng)營方案具有可行性。人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，

　　③未通過且未批準的

　　重整計劃草案未獲得個表決組通過且未依照法律規(guī)定獲得人民法院的強制批準，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　④通過但未批準的

　　已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　重整計劃的表決通過與批準

　　(四)重整計劃的執(zhí)行

　　1、重整計劃經(jīng)人民法院批準后由債務人執(zhí)行(不論由誰制定的重整計劃，均由債務人自己執(zhí)行)。

　　2、在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人(而非人民法院)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

　　(五)重整計劃的效力

　　1、經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。

　　2、債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。

　　3、債權人未依照規(guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利;在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利。

　　4、債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　5、人民法院裁定終止重整計劃的，債權人在重整計劃中作出的債權調(diào)整的承諾失去效力，但為重整計劃的執(zhí)行提供的擔保繼續(xù)有效。

　　6、人民法院裁定終止重整計劃的，債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權人未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權。在重整計劃執(zhí)行中已經(jīng)接受清償?shù)膫鶛嗳?，只有在其他同順位債權人同自己所受的清償?shù)酵槐壤龝r，才能繼續(xù)接受破產(chǎn)分配。

　　7、按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

　　(六)重整程序終止

　　在重整期間，經(jīng)管理人、利害關系人申請，法院裁定終止重整程序的情形：

　　1、債務人經(jīng)營、財務惡化，缺乏挽救可能;

　　2、債務人有違法行為不利于債權人;

　　3、債務人的行為，影響管理人無法行使職務。

　　六、和解制度

　　(一)和解的提出

　　債務人可以直接向人民法院申請和解;也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。

　　【提示】

　　和解申請只能由債務人提出。

　　(二)和解協(xié)議的通過及批準

　　1、債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。

　　2、債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，并予以公告。和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　和解協(xié)議的表決和批準

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