承包人的索賠程序?
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問題:
承包人的索賠程序?
答疑:
(一)承包人提出索賠要求
1.發(fā)出索賠意向通知
索賠事件發(fā)生后,承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)向工程師遞交索賠意向通知,聲明將對此事件提出索賠。該意向通知是承包人就具體的索賠事件向工程師和發(fā)包人表示的索賠愿望和要求。如果超過這個期限,工程師和發(fā)包人有權(quán)拒絕承包人的索賠要求。(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 索賠事件發(fā)生后,承包人有義務(wù)做好現(xiàn)場施工的同期記錄,工程師有權(quán)隨時檢查和調(diào)閱,以判斷索賠事件造成的實際損害。
2.遞交索賠報告
索賠意向通知提交后的28天內(nèi),或工程師可能同意的其他合理時間,承包人應(yīng)遞送正式的索賠報告。索賠報告的內(nèi)容應(yīng)包括:事件發(fā)生的原因,對其權(quán)益影響的證據(jù)資料,索賠的依據(jù),此項索賠要求補償?shù)目铐椇凸て谡寡犹鞌?shù)的詳細計算等有關(guān)材料。
如果索賠事件的影響持續(xù)存在,28天內(nèi)還不能算出索賠額和工期展延天數(shù)時,承包人應(yīng)按工程師合理要求的時間間隔(一般為28天),定期陸續(xù)報出每一個時間段內(nèi)的索賠證據(jù)資料和索賠要求。在該項索賠事件的影響結(jié)束后的28天內(nèi),報出最終詳細報告,提出索賠論證資料和累計索賠額。
承包人發(fā)出索賠意向通知后,可以在工程師指示的其他合理時間內(nèi)再報送正式索賠報告,也就是說,工程師在索賠事件發(fā)生后有權(quán)不馬上處理該項索賠。如果事件發(fā)生時,現(xiàn)場施工非常緊張,工程師不希望立即處理索賠而分散各方抓施工管理的精力,可通知承包人將索賠的處理留待施工不太緊張時再去解決。但承包人的索賠意向通知必須在事件發(fā)生后的28天內(nèi)提出,包括因?qū)ψ兏纼r雙方不能取得一致意見,而先按工程師單方面決定的單價或價格執(zhí)行時,承包人提出的保留索賠權(quán)利的意向通知。如果承包人未能按時間規(guī)定提出索賠意向和索賠報告,則他就失去了就該項事件請求補償?shù)乃髻r權(quán)力。此時他所受到損害的補償,將不超過工程師認為應(yīng)主動給與的補償額。
(二)工程師審核索賠報告
1.工程師審核承包人的索賠申請
(1)接到承包人的索賠意向通知后,工程師應(yīng)建立自己的索賠檔案,密切關(guān)注事件的影響,檢查承包人的同期記錄時,隨時就記錄內(nèi)容提出他的不同意見或他希望應(yīng)予以增加的記錄項目。
(2)在接到正式索賠報告以后,認真研究承包人報送的索賠資料。
首先在不確認責任歸屬的情況下,(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 客觀分析事件發(fā)生的原因,重溫合同的有關(guān)條款,研究承包人的索賠證據(jù),并檢查他的同期記錄;
其次通過對事件的分析,工程師再依據(jù)合同條款劃清責任界限,必要時還可以要求承包人進一步提供補充資料。尤其是對承包人與發(fā)包人或工程師都負有一定責任的事件影響,更應(yīng)劃出各方應(yīng)該承擔合同責任的比例。
最后再審查承包人提出的索賠補償要求,剔除其中的不合理部分,擬定自己計算的合理索賠款額和工期順延天數(shù)。
2.判定索賠成立的原則
工程師判定承包人索賠成立的條件為:
(1)與合同相對照,事件已造成了承包人施工成本的額外支出,或總工期延誤;
(2)造成費用增加或工期延誤的原因,按合同約定不屬于承包人應(yīng)承擔的責任,包括行為責任或風險責任;
(3)承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向通知和索賠報告。
上述三個條件沒有先后主次之分,應(yīng)當同時具備。只有工程師認定索賠成立后,才處理應(yīng)給予承包人的補償額。
3.對索賠報告的審查
(1)事態(tài)調(diào)查。通過對合同實施的跟蹤、分析了解事件經(jīng)過、前因后果,掌握事件詳細情況。
(2)損害事件原因分析。即分析索賠事件是由何種原因引起,責任應(yīng)由誰來承擔。在實際工作中,損害事件的責任有時是多方面原因造成,故必須進行責任分解,劃分責任范圍。按責任大小,承擔損失。
(3)分析索賠理由。主要依據(jù)合同文件判明索賠事件是否屬于未履行合同規(guī)定義務(wù)或未正確履行合同義務(wù)導致,是否在合同規(guī)定的賠償范圍之內(nèi)。只有符合合同規(guī)定的索賠要求才有合法性、才能成立。例如,某合同規(guī)定,在工程總價5%范圍內(nèi)的工程變更屬于承包人承擔的風險。則發(fā)包人指令增加工程量在這個范圍內(nèi),承包人不能提出索賠。
(4)實際損失分析。即分析索賠事件的影響,主要表現(xiàn)為工期的延長和費用的增加。如果索賠事件不造成損失,則無索賠可言。損失調(diào)查的重點是分析、對比實際和計劃的施工進度,工程成本和費用方面的資料,在此基礎(chǔ)核算索賠值。
(5)證據(jù)資料分析。主要分析證據(jù)資料的有效性、(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 合理性、正確性,這也是索賠要求有效的前提條件。如果在索賠報告中提不出證明其索賠理由、索賠事件的影響、索賠值的計算等方面的詳細資料,索賠要求是不能成立的。如果工程師認為承包人提出的證據(jù)不能足以說明其要求的合理性時,可以要求承包人進一步提交索賠的證據(jù)資料。
(三)確定合理的補償額
1.工程師與承包人協(xié)商補償
工程師核查后初步確定應(yīng)予以補償?shù)念~度往往與承包人的索賠報告中要求的額度不一致,甚至差額較大。主要原因大多為對承擔事件損害責任的界限劃分不一致,索賠證據(jù)不充分,索賠計算的依據(jù)和方法分歧較大等,因此雙方應(yīng)就索賠的處理進行協(xié)商。
對于持續(xù)影響時間超過28天以上的工期延誤事件,當工期索賠條件成立時,對承包人每隔28天報送的階段索賠臨時報告審查后,每次均應(yīng)作出批準臨時延長工期的決定,并于事件影響結(jié)束后28天內(nèi)承包人提出最終的索賠報告后,批準順延工期總天數(shù)。應(yīng)當注意的是,最終批準的總順延天數(shù),不應(yīng)少于以前各階段已同意順延天數(shù)之和。規(guī)定承包人在事件影響期間必須每隔28天提出一次階段索賠報告,可以使工程師能及時根據(jù)同期記錄批準該階段應(yīng)予順延工期的天數(shù),避免事件影響時間太長而不能準確確定索賠值。
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2.工程師索賠處理決定
在經(jīng)過認真分析研究,與承包人、發(fā)包人廣泛討論后,工程師應(yīng)該向發(fā)包人和承包人提出自己的“索賠處理決定”。工程師收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù)或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。《建設(shè)工程施工合同示范文本》規(guī)定,工程師收到承包人遞交的索賠報告和有關(guān)資料后,如果在28天內(nèi)既未予答復(fù),也未對承包人作進一步要求的話,則視為承包人提出的該項索賠要求已經(jīng)認可。
工程師在“工程延期審批表”和“費用索賠審批表”中應(yīng)該簡明地敘述索賠事項、理由和建議給予補償?shù)慕痤~及延長的工期,論述承包人索賠的合理方面及不合理方面。通過協(xié)商達不成共識時,承包人僅有權(quán)得到所提供的證據(jù)滿足工程師認為索賠成立那部分的付款和工期順延。不論工程師與承包人協(xié)商達到一致,還是他單方面作出的處理決定:
(1)批準給與補償?shù)目铑~和順延工期的天數(shù)如果在授權(quán)范圍之內(nèi),則可將此結(jié)果通知承包人,并抄送發(fā)包人。補償款將計入下月支付工程進度款的支付證書內(nèi),順延的工期加到原合同工期中去。
(2)如果批準的額度超過工程師權(quán)限,則應(yīng)報請發(fā)包人批準。
通常,工程師的處理決定不是終局性的,對發(fā)包人和承包人都不具有強制性的約束力。承包人對工程師的決定不滿意,可以按合同中的爭議條款提交約定的仲裁機構(gòu)仲裁或訴訟。
(四)發(fā)包人審查索賠處理
當工程師確定的索賠額超過其權(quán)限范圍時,必須報請發(fā)包人批準。
發(fā)包人首先根據(jù)事件發(fā)生的原因、責任范圍、合同條款審核承包人的索賠申請和工程師的處理報告,再依據(jù)工程建設(shè)的目的、投資控制、竣工投產(chǎn)日期要求以及針對承包人在施工中的缺陷或違反合同規(guī)定等的有關(guān)情況,決定是否同意工程師的處理意見。例如,承包人某項索賠理由成立,工程師根據(jù)相應(yīng)條款規(guī)定,既同意給予一定的費用補償,也批準順延相應(yīng)的工期。但發(fā)包人權(quán)衡了施工的實際情況和外部條件的要求后,可能不同意順延工期,而寧可給承包人增加費用補償額,要求他采取趕工措施,(環(huán)球網(wǎng)校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 按期或提前完工。這樣的決定只有發(fā)包人才有權(quán)作出。
索賠報告經(jīng)發(fā)包人同意后,工程師即可簽發(fā)有關(guān)證書。
(五)承包人是否接受最終索賠處理
承包人接受最終的索賠處理決定,索賠事件的處理即告結(jié)束。如果承包人不同意,就會導致合同爭議。通過協(xié)商雙方達到互諒互讓的解決方案,是處理爭議的最理想方式。如達不成諒解,承包人有權(quán)提交仲裁或訴訟解決。
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