第一章：公司法概述

　　一、知識(shí)點(diǎn)：

　　1、公司法調(diào)整對(duì)象：公司的內(nèi)外部組織關(guān)系。

　　2、歷史最早出現(xiàn)的企業(yè)形態(tài)：自然人企業(yè)(個(gè)人獨(dú)資企業(yè))。

　　3、用以維系企業(yè)集團(tuán)的主要連接紐帶是：資本。

　　4、公司構(gòu)成的機(jī)理在于經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的三次分散：1、股東，2、公司，3、公司債權(quán)人。

　　5、英美國(guó)家的公司通常：不設(shè)股東會(huì)。

　　6、公司法的性質(zhì)：以組織法為主、以實(shí)體法為主、以強(qiáng)制法為主、以國(guó)內(nèi)法為主。

　　7、公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要標(biāo)志是：人格的獨(dú)立性和股東的有限責(zé)任的結(jié)合。

　　8、公司構(gòu)成的基本要素：資本、章程、機(jī)關(guān)。

　　9、從公司法發(fā)展歷史分析，世界各國(guó)公司法大致分為：法國(guó)法系、德國(guó)法系、英美法系，德國(guó)法系以其條文嚴(yán)謹(jǐn)，論理縝密見長(zhǎng)，英美法系則以切合實(shí)際為特點(diǎn)，而法國(guó)法系居于兩者之間。(法、德屬大陸法系)

　　10、公司法5個(gè)基本原則：責(zé)任有限、股權(quán)保護(hù)、管理科學(xué)、交易安全、利益分享。

　　11、我國(guó)推行股份制改革中，新三會(huì)：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì);老三會(huì)：黨委會(huì)、職代會(huì)、工會(huì)。

　　12、公司的法律特征：合法性、盈利性、獨(dú)立性。

　　13、公司的社會(huì)責(zé)任概念最早是：于1924年由美國(guó)謝爾頓提出。

　　二、記憶：

　　(一)母子公司及分公司的概念和區(qū)別、及有關(guān)特征

　　母公司：“控股公司”。它擁有另一公司半數(shù)以上的股權(quán)或雖不足半數(shù)以上的股權(quán)但實(shí)際控制了另一公司半數(shù)以上的投票權(quán)。

　　子公司：“附屬公司”：指其股份的一定比例被其他公司持有而為其他公司控制的公司。分公司：是公司的組成部分，不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　　分公司特征：

　　1、不具有獨(dú)立的民事主體資格。

　　2、可以以自己的名義在總公司的營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)，其法律后果由總公司承受。

　　3、分公司并無董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人。

　　4、分公司無自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其占有的財(cái)產(chǎn)歸總公司所有，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表。

　　5、分公司的經(jīng)營(yíng)收益納入總公司的收益中，由總公司繳納企業(yè)所得稅。

　　6、分公司的債務(wù)由總公司負(fù)責(zé)清償。

　　分公司與子公司的區(qū)別：

　　1、分公司不具有法人資格，無獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、名稱和章程，不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。而子公司完全相反。

　　2、雖然都具有訴訟主體的資格，但是由于分公司不具有對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的能力，因此凡是以分公司為被告的訴訟案件必須以總公司為共同被告;而以子公司為被告的訴訟案件則無須以母公司為共同被告。

　　(二)企業(yè)集團(tuán)概念、設(shè)立條件：

　　企業(yè)集團(tuán)：是以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶，以母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的，具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

　　設(shè)立企業(yè)集團(tuán)應(yīng)具備的條件：

　　1、企業(yè)集團(tuán)的母公司注冊(cè)資本在5千萬元以上，并至少擁有5家子公司(子公司應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其擁有全部股權(quán)或控股權(quán)的企業(yè)法人)。

　　2、母公司和子公司的注冊(cè)資本總和在1億元以上。

　　3、集團(tuán)成員單位均具有法人資格。

　　4、國(guó)家試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)還應(yīng)符合國(guó)務(wù)院確定的企業(yè)集團(tuán)條件。

　　(三)公司權(quán)力能力的限制

　　1、經(jīng)營(yíng)范圍

　　2、轉(zhuǎn)投資：(1)必須以出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任;(2)除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)50%.

　　3、發(fā)行債券

　　4、作保證人

　　(四)公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的區(qū)別※簡(jiǎn)

　　公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別：

　　1、對(duì)出資人的規(guī)定不同;

　　2、法律地位不同;

　　3、出資人享有的權(quán)利不同;

　　4、出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。

　　公司與合伙企業(yè)的區(qū)別：

　　1、成立基礎(chǔ)不同：公司成立基礎(chǔ)是公司章程;合伙企業(yè)是合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議;

　　2、法律地位不同：公司是法人企業(yè)，具有法人資格;合伙企業(yè)是自然人企業(yè)，沒有法人資格;

　　3、法律性質(zhì)不同：公司是資本的聯(lián)合，各股東的平等是在股份基礎(chǔ)上的平等，股東依其持股數(shù)分享對(duì)公司的參與權(quán)和利潤(rùn)分配權(quán)，合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合，合伙人之間是平等的，一般都可以代表企業(yè)對(duì)外發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，而且在合伙協(xié)議沒有特殊規(guī)定的情況下，合伙人對(duì)企業(yè)的管理和利潤(rùn)的分配有著平等的分享權(quán)。

　　4、出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同：公司股東僅以其出資財(cái)產(chǎn)額或所持股份數(shù)額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;而在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時(shí)，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)當(dāng)用自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)去清償債務(wù)，即合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任。

　　(五)中國(guó)現(xiàn)行公司法的特點(diǎn)：(論述)

　　1、確立了一系列具有中國(guó)特色的法律原則。

　　2、選擇兩種公司形態(tài)。股份公司、有限公司。(是世界上最成熟的且被普遍采用的形態(tài))

　　3、嚴(yán)格控制股份有限公司的設(shè)立、股票的發(fā)行及上市。

　　4、從資產(chǎn)規(guī)模和公司性質(zhì)上限制債券發(fā)行主體。

　　5、有自愿清算、強(qiáng)制清算之別，而無任意清算、法定清算之分。

　　6、專章規(guī)定法律責(zé)任。

　　7、明顯帶有轉(zhuǎn)軌時(shí)期的烙印。

　　三、新法概要

　　(一)公司的權(quán)利能力和行為能力

　　1、權(quán)利能力的取得與消滅：自公司成立時(shí)取得，具體為公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日取得，自公司終止時(shí)消滅，具體為注銷登記之日

　　2、公司的行為能力：公司法定代表人以公司名義行事時(shí)，其直接代表公司，法律后果由公司直接承擔(dān)。法代依照公司章程規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記，公司法人變更應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

　　領(lǐng)會(huì)：在擔(dān)保方面加以放寬：公司為他人(對(duì)外)提供擔(dān)保，按照公司章程規(guī)定由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)擔(dān)保總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或?qū)嶋H控制人(對(duì)內(nèi))提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議。上述股東或受以上規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加該事項(xiàng)表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

　　(二)公司股東的有限責(zé)任

　　公司對(duì)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，有限是對(duì)股東而言。合企合伙人、個(gè)企出資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因?yàn)椋浩髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)與其出資人的財(cái)產(chǎn)并沒有分離，財(cái)產(chǎn)沒有分離便導(dǎo)致了責(zé)任的連帶性。

　　★股東有限責(zé)任的例外：為了限制股東濫用有限責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(三)公司的分類

　　1、以股東責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)：無限責(zé)任公司、兩合公司(部分無限、部分有限)、股份兩合公司、股份有限公司、有限責(zé)任公司、一人有限公司。

　　2、以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)：封閉式公司(有限)，股東有人數(shù)限制，股份不能在證券市場(chǎng)自由轉(zhuǎn)讓;開放式公司(股份)，股東無人數(shù)限制，股份可自由轉(zhuǎn)讓。

　　3、以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)：人合公司(無限責(zé)任)、資合(股份)、人合兼資合(有限)。

　　4、以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：母公司與子公司(兩個(gè)獨(dú)立法人，母對(duì)子持有相當(dāng)份額股份，已達(dá)到能夠?qū)ψ舆M(jìn)行實(shí)際控制、支配);總公司與分公司(分是總分支機(jī)構(gòu)，無法人資格。分領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，不獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，其經(jīng)營(yíng)范圍不得超過總)。

　　5、是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少：股份、有限、獨(dú)資

　　6、以公司國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，分為：本國(guó)公司、外國(guó)公司、跨國(guó)公司。

　　(1)外國(guó)公司與外商投資企業(yè)：外國(guó)公司是外國(guó)法人，外商投資企業(yè)是外商投資而在中國(guó)注冊(cè)設(shè)立的中國(guó)法人，通常采用有限責(zé)任公司形式，其公司名稱一般注明“中國(guó)”二字，以與其本國(guó)公司向區(qū)別，如：微軟(中國(guó))有限公司。

　　(2)外國(guó)公司及其分支機(jī)構(gòu)：外國(guó)公司指依照外國(guó)法律，在中國(guó)境外登記成立的公司。

　?、俜种C(jī)構(gòu)的設(shè)立采取審批制;②應(yīng)在其名稱中表明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式，應(yīng)在分支機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程;③撤銷分支機(jī)構(gòu)時(shí)必須依法清償債務(wù)，按照有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算;未清償債務(wù)之前，不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國(guó)境外。同時(shí)，由于分支機(jī)構(gòu)沒有法人資格，其民事責(zé)任由外國(guó)公司承擔(dān)。

　　★(1)母子公司關(guān)系問題、股東權(quán)利濫用問題

　　A、母僅是子公司股東之一，正常，母對(duì)子的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。

　　B、當(dāng)母濫用股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)，屬公司股東有限責(zé)任例外，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　C、雖母常為子控股股東，但子還有其他股東，即子并非母下屬，是獨(dú)立的法人，母對(duì)子的控制應(yīng)通過行使股東權(quán)利來實(shí)現(xiàn)，實(shí)踐中母高管直接任免子管理人員的做法，侵害了子公司其他股東的權(quán)利。

　　D、“公司股東濫用股東權(quán)利，給公司或其他股東造成損失，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。這里的賠償既可能是對(duì)公司，也可能是對(duì)其他股東;

　　E、股東權(quán)利的濫用集中表現(xiàn)在表決權(quán)濫用方面：決議內(nèi)容違法無效;決議內(nèi)容違反公司章程，會(huì)議召集程序、表決方式違法或公司章程，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷，股東因此提起訴訟，法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。如果濫用表決權(quán)造成損失，應(yīng)予以賠償。

　　(2)轉(zhuǎn)投資限制的放寬

　　“公司可以向其他企業(yè)投資;但除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”。

　　A、公司不能向合企、個(gè)企投資，因二者的出資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，如公司成為其出資人，則公司所面臨的風(fēng)險(xiǎn)加劇，易造成公司的連帶破產(chǎn)。

　　B、公司不得成為所投資企業(yè)的連帶責(zé)任出資人，但法律另有規(guī)定的除外。

　　C、公司向其他公司投資，即成為該公司股東，在控制、支配關(guān)系形成時(shí)，便形成母子公司關(guān)系，否則僅是一般性的持股。

　　(3)分公司(企業(yè)分支機(jī)構(gòu))設(shè)立

　　A、有限、股東：向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照

　　B、合伙企業(yè)：向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照

　　C、由投資人或委托代理人向向分支機(jī)構(gòu)所在地登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。登后，將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案

　　D、需在國(guó)外和港澳地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)(銷售機(jī)構(gòu))時(shí)，須報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部批準(zhǔn)

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