2013年自考國際法學(xué)習(xí)筆記（5）
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20.[識記]一元論學(xué)說的主要代表及其首倡者是誰?[200907單選]
國際法優(yōu)先說成為一元論的主要代表。這種理論的首倡者是奧地利學(xué)者凱爾森。
21.[領(lǐng)會]簡述國內(nèi)法與國際法關(guān)系的國家實踐?[201007簡答，201107單選]
一、關(guān)于國際習(xí)慣
由于國際習(xí)慣是否業(yè)已形成或其內(nèi)容方面存在的不確定性，這給習(xí)慣法在國內(nèi)適用帶來了困難。因此在憲法中對習(xí)慣法作出規(guī)定的國家為數(shù)不多，但凡是對習(xí)慣法作出規(guī)定的憲法，一般都對習(xí)慣法采取直接適用的方式。
1、在英國，習(xí)慣法規(guī)則如果不與議會立法或終審法院先前的司法判決相抵觸，則將被視為本國法律的一部分而予以實施。
2、在美國，國際習(xí)慣法在美國的效力與英國的情況相似，得到普遍承認或至少已經(jīng)美國同意的國際習(xí)慣法規(guī)則在美國國內(nèi)有效，為美國所適用。
3、在日本，習(xí)慣法規(guī)則不必經(jīng)過特別的立法措施即具有國內(nèi)法的效力。但它們是否與日本法律具有同等地位或高于日本法律，則不明確。
4、在中國，國際習(xí)慣法規(guī)則是否直接適用于中國國內(nèi)以及它們與中國國內(nèi)法發(fā)生沖突時如何解決的問題，尚不明確。
二、關(guān)于條約
1、條約在國內(nèi)適用的方式
(1)直接適用方式。國家在法律上接納或接受條約為本國法的一部分。
(2)間接適用或轉(zhuǎn)化適用的方式。它是指國家通過實施性法律使條約在國內(nèi)適用。
(3)混合制，即兼采直接和間接適用兩種方式。
以下是關(guān)于一些國家在此方面的實踐：
(1)在美國，被稱為“最高條款”的美國《憲法》第6條第2款規(guī)定：美國締結(jié)的條約，像憲法本身和美國的法律一樣，是美國的最高法律。但這只是對“自執(zhí)行條約”而言，而那些“非自執(zhí)行條約”則需要必要的立法規(guī)定才能在美國法院適用。
(2)在英國，由于締約權(quán)和立法權(quán)分離，英國是轉(zhuǎn)化適用條約的典型國家。締約權(quán)和批準條約權(quán)屬于英王，在議會通過有關(guān)的法案后，有關(guān)條約才成為英國法的一部分，即條約只有經(jīng)議會的立法程序后才能在國內(nèi)適用。
(3)在荷蘭，該國是條約直接適用的典型國家，條約在該國具有直接的效力，但荷蘭法院也曾拒絕直接適用條約的規(guī)定，荷蘭判決條約可否直接適用的決定因素是條約的內(nèi)容。
2、條約在國內(nèi)法上的地位
(1)規(guī)定條約的效力在憲法之下但優(yōu)先于一般法律。例如，1958年和1992年法國《憲法》第54條和第55條
(但以互惠為條件)，1993年俄羅斯《憲法》第15條，1946年日本《憲法》第98條，等等。
(2)規(guī)定條約與本國法律具有同等效力。如1787年美國《憲法》第6條，1874年和1999年瑞士《憲法》第89條，1987年韓國《憲法》第6條等。
(3)規(guī)定條約的效力有條件地優(yōu)于憲法。如1815年和1983年的荷蘭《憲法》第91條和第92條，1955年奧地利《憲法》第50條。
【簡答題】國際條約的主要特征?
1、 國際法主體間簽訂的協(xié)議
2、 為締約主體創(chuàng)設(shè)國家權(quán)利和義務(wù)
3、 必須以國際法為準
4、 以書面形式為準
22.[領(lǐng)會]國際條約在國內(nèi)適用的方式有哪些?
(1)直接適用方式。國家在法律上接納或接受條約為本國法的一部分。
(2)間接適用或轉(zhuǎn)化適用的方式。它是指國家通過實施性法律使條約在國內(nèi)適用。
(3)混合制，即兼采直接和間接適用兩種方式。
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