第九章　民事訴訟證據(jù)

　　第九章講了民事訴訟法中非常重要的一個內(nèi)容是民事訴訟證據(jù)規(guī)則。這個規(guī)則一般稱為證據(jù)法，是民事訴訟當中非常重要的制度。曾經(jīng)一名外國學者做了這樣一個比喻：民事訴訟的證據(jù)制度，就好比是民事訴訟法中的脊梁。如果民事訴訟法沒有了民事訴訟證據(jù)的話，那么整一部民事訴訟法也會陷入癱瘓。為什么說證據(jù)制度有如此高的地位呢?證據(jù)制度是一項發(fā)現(xiàn)案件真實情況，讓法官賴以認定證據(jù)的一項制度。

　　在法庭上，法官與當事人互動的過程就是要達到兩個目的：一是要發(fā)現(xiàn)案件的真實情況，查清楚雙方當事人的陳述哪一些是真實的，哪一些是虛偽的，發(fā)現(xiàn)真實，認定真實是第一項工作;二是在發(fā)現(xiàn)真實認定事實的基礎(chǔ)上適用法律。后面這項工作相對簡單，有了基礎(chǔ)事實，要適用法律只需對有關(guān)的法律條文進行解釋和適用。在學民法時，如果有案例分析題，只要對應(yīng)相應(yīng)的條文就可以得到正確的答案，但與法官判案不一樣，在分析題當中，事實已經(jīng)知道，法官在審理當中最重要的工作就是查明案件的事實。

　　案件事實發(fā)生在過去，我們只能通過現(xiàn)存的一些蛛絲馬跡發(fā)現(xiàn)發(fā)生于既往的事實。整個訴訟的過程非常漫長，其中90%的時間是發(fā)現(xiàn)案件的真實情況，用于發(fā)現(xiàn)案件真實情況的方法就是證據(jù)。因此，證據(jù)制度是民事訴訟法中的一項重要制度。而民事訴訟等程序中的大部分內(nèi)容都與發(fā)現(xiàn)真實、運用證據(jù)相關(guān)聯(lián)。

　　第一節(jié)　民事訴訟證據(jù)概述

　　一、證據(jù)的概念轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　概念：民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明案件真實情況的客觀事實。

　　也就是說民事訴訟證據(jù)本身就是一種事實，其作用就是證明發(fā)生在過去的案件的真實情況。人類在有了國家有了糾紛之后都是用訴訟來解決矛盾與糾紛。在人類尚未進入文明時代時，人類用于是發(fā)現(xiàn)證據(jù)真實情況的方法是神判法。是依靠神的意志，神的判斷來認定案件真實情況的一種制度。這是非常愚昧的制度。

　　比如說在法庭上甲說乙偷了他錢，乙說自己沒有偷錢，這時法官會讓差役支起一口大的油鍋，命令原被告雙方把手放入沸騰的油鍋中，這樣原被告雙方的手就會受到很重的燙傷，法官會讓差役們把雙方的手用紗面包起來，并且蓋上封印不讓治療。三天之后，在法庭上當著老百姓的面把紗面拆開，傷恢復(fù)得快的人就認為是得到了上天的眷顧，手傷得嚴重的人就被認定為錯誤的人，而手恢復(fù)得快的人就被認為是正確的人。就靠這種方法來認定事實。

　　又比如說，一個婦女被他的丈夫指責犯有通奸罪，把婦女放進一個豬籠中，扔到河流中，一柱香時間后，把這個婦女撈出來，如果這個婦女被淹死了，就認為上天已經(jīng)懲罰了她，判了死刑;如果撈上來沒有死，就認為上天認為她是貞潔的，司法官就判定她并沒有和別人能奸。

　　在今天看起來，在當時的神判法是非常野蠻、愚昧和落后的。但這些方法屬于當時人類的認識水平。我們今天判決的方法對于未來的人來看，也是非常愚昧的。所以愚昧與進步與否要放在一定的歷史時期來看。在當代，認定事實比較科學的方法就是用證據(jù)的方法來發(fā)現(xiàn)發(fā)生在過去的案件的真實。證據(jù)能發(fā)現(xiàn)過去真實情況的原因來舉例說明。

　　比如一個人眼圈發(fā)黑，這是存在現(xiàn)在的一個事實。我們就可以推測這個人昨天晚上沒有睡好。這個人熬夜是發(fā)生在過去的一個事實。黑眼圈這個現(xiàn)在的事實用來證明過去事實，黑眼圈就是一個證據(jù)。這個人昨天晚上熬夜就是證據(jù)證明的對象。在兩個事實之間有一個聯(lián)接點是人類的經(jīng)驗。如果熬夜，第二天眼圈一般是發(fā)黑的。依靠經(jīng)驗就可以通過現(xiàn)在的事實推測出發(fā)生在既往的事實。比如說在法庭上看到一個借條寫著被告欠原告一萬塊錢�，F(xiàn)存的事實說明被告在過去的某個時間向原告借過錢。因為經(jīng)驗告訴我們一個人不會無緣無故地給別人寫欠條

　　換言之，證據(jù)就是現(xiàn)在存在的為我們能看到的事實，這個事實根據(jù)人類的生活經(jīng)驗是能夠推導(dǎo)出來一個發(fā)生在過去的事實的。這種用來證明發(fā)生在過去的事實的現(xiàn)存的事實就把它稱為證據(jù)。這就是所謂的證據(jù)的概念。

　　二、證據(jù)的特征

　　證據(jù)的包括三個基本特征包括：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。這三個特征講的是證據(jù)材料的證據(jù)能力。

　　證據(jù)能力就是一個證據(jù)材料有資格成為法官判斷過去事實的依據(jù)。反之，如果它不具有證據(jù)資格的話就不具有證據(jù)能力。客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性就是衡量一個證據(jù)是不是能成為法官判斷事實依據(jù)的資格。證據(jù)的三個特性是證據(jù)材料走進法庭、法官自由心證的入門的條件。

　　第一個特性強調(diào)證據(jù)必須有一個客觀性。它有兩個含義，一是證據(jù)材料本身的真實性。二是證據(jù)材料本身是客觀存在的，不是主觀想象出來的。例如原告向法官說昨天晚上做了一個夢，夢見上天告訴說錢是被被告偷的。夢境并沒有客觀性而是主觀想想象出來的。

　　第二個特性是證據(jù)的必須與待證事實有關(guān)聯(lián)性�，F(xiàn)實證據(jù)與過去事實有無關(guān)聯(lián)性就是運用經(jīng)驗是否把兩個東西聯(lián)系起來。例如，黑眼圈現(xiàn)在的事實與這個人昨晚沒有睡好，經(jīng)驗告訴我們是有關(guān)聯(lián)性的。又比如說，一個人第二天早上神采奕奕，與他昨天晚上打麻將輸了錢就沒有關(guān)聯(lián)性，在生活中兩者沒有存在聯(lián)系，因此，就沒有關(guān)聯(lián)性。關(guān)聯(lián)性是根據(jù)生活經(jīng)驗來判斷的。在判斷證據(jù)方面強調(diào)經(jīng)驗的存在，在西方國家對法官都有年齡要求，年輕人不能當法官，只有生活閱歷豐富、中年以后的人才可以當法官。

　　在外國，不同的法庭對法官的要求不同。比如審理離婚案件的法庭，對于法官必須是有婚姻經(jīng)歷并且是中年以上。裁判者對于婚姻要有經(jīng)驗。如果一個沒有結(jié)婚甚至沒有戀愛經(jīng)驗剛剛畢業(yè)的小伙子，對一個丈夫因為自己妻子做飯草率而提出離婚的事情就會不理解。

　　證據(jù)的合法性是考核的重點，強調(diào)兩方面的內(nèi)容，一是證據(jù)形式的合法性，二是證據(jù)收集過程的合法性。我國民事訴訟法中明確規(guī)定有七種形式訴訟證據(jù)包括書證、物證、證人證言、視聽資料、勘驗報告及鑒定結(jié)論。當事人向法官提供的證據(jù)材料必須是七種中的一種，否則就會認為不具有合法性。

　　證據(jù)收集過程的合法強調(diào)，

　　第一，法院在收集證據(jù)的過程中，不能采用刑訊逼供的方法。刑迅逼供是嚴重違反證據(jù)收集程序的。如果用這種方法收集的即使是真實的，也不會被法庭采納。

　　第二，當事人在自行收集證據(jù)時，收集的手段不能侵犯對方當事人的人身權(quán)利。妻子懷疑丈夫包二奶，就雇請私人偵探跟蹤丈夫，有一天私人偵探報告說他的丈夫和情人進入一個房間里，這個妻子就雇傭開鎖匠把房門強行撬開，用攝錄機把丈夫和情人通奸的鏡頭拍下來，這是可以證明丈夫有通奸行為，但是她這種行為侵犯了他丈夫及情人的人身權(quán)。首先，破門而入，侵犯了憲法中公民住宅不受侵犯的權(quán)利;拍攝隱私鏡頭，侵犯了隱私權(quán)。因此，即使妻子的證據(jù)真實，但是在證據(jù)收集過程中違反了證據(jù)收集的合法性，而不會被法庭所采納。

　　以上說的三種特性是判斷證據(jù)材料有無證據(jù)資格的條件。如果違反其中任何一個，哪怕證據(jù)是真的，最終也不會被法庭采納。

　　民事訴訟證據(jù)的上述三個特征直接決定了有關(guān)證據(jù)材料證據(jù)能力的有無，所謂證據(jù)能力，是指一種證據(jù)材料成為證據(jù)的資格。上述三性并不能決定證據(jù)的證明力。

　　第二節(jié)　民事訴訟證據(jù)的分類

　　本節(jié)所講的分類并非根據(jù)法律條文進行的分類，而是根據(jù)證據(jù)的功能而進行的學理上的分類。

　　一、本證與反證

　　負有證明責任一方當事人為了證明自己主張所提出的證據(jù)為本證;不負有證明責任一方當事人為了反駁對方主張所提出的證據(jù)為反證。本證與反證必須與證明責任的分配相結(jié)合。

　　證明責任一個法官面對原被告雙方的陳述有三種心理狀態(tài)。

　　比如說原告說被告借了錢，被告有沒有向原告借過錢，法官的心理狀態(tài)分為三個層次：第一個層次不信;第二個層次法官相信;中間的層次是半信半疑。如果法官不相信被告向原告借錢，就宣告原告敗訴，

　　如果法官對于原告與被告有無債務(wù)關(guān)系，處于半信半疑狀態(tài)，就會規(guī)定證明責任

　　所謂證明責任是指一種風險，強調(diào)法官的心理狀態(tài)處于一種半信半疑的狀態(tài)時，由其中的一方當事人承擔不利的后果。例如說本案的證明責任由原告來承擔，就是法官的心理狀態(tài)處于半信半疑狀態(tài)時，本案的不利后果就由原告來承擔，就認為被告沒有向原告借過錢。

　　如果這個案件的證明責任由被告來承擔，當法官不知道被告有沒有向原告借過錢時，就認定被告向原告借過錢。判決被告敗訴。結(jié)合證明責任的原理及本證和反證的概念，本證是負有證明責任一方所承擔的一種證明活動。而反證是不負有證明責任的一方反駁對方的一種證明活動。

　　假設(shè)本案的證明責任是由原告來承擔的。原告的證明活動達到使法官相信地步。不負有證明責任被告，他反駁原告所說的話，所使用的證據(jù)只要使法官處于半信半疑的狀態(tài)。被告就可以勝訴。

　　區(qū)別本證與反證的作用在于強調(diào)本證的效果與反證的效果是不同的，本證需要是法官建立心證，即讓法官“相信”，反證不需要讓法官“不相信”，只需要讓法官半信半疑就可以了。故此，本證的負擔要高于反證。

　　二、原始證據(jù)與傳來證據(jù)

　　直接來源于案件客觀事實的證據(jù)為原始證據(jù);在經(jīng)過一定環(huán)節(jié)后，間接來源于案件客觀事實的證據(jù)為傳來證據(jù)。

　　例如一份合同的原件就是原始證據(jù)，而這個合同經(jīng)過復(fù)印之后復(fù)印件就是傳來證據(jù);又比如說用錄像機拍下來的現(xiàn)場的母帶，經(jīng)過復(fù)錄后產(chǎn)生了復(fù)制的帶子，復(fù)錄的帶子就是傳來證據(jù)。區(qū)分證據(jù)與傳來證據(jù)的意義所在兩種證據(jù)的證明力是不一樣的。

　　證明力是對于案件事實的證明力度。原始證據(jù)與傳來證據(jù)均能夠證明案件事實，區(qū)別兩種證據(jù)的意義在于：原始證據(jù)的證明力要大于傳來證據(jù)的證明力。當原始證據(jù)與傳來證據(jù)的內(nèi)容相矛盾時，法院將采信原始證據(jù)。因為偽造傳來證據(jù)比領(lǐng)先原始證據(jù)要容易。

　　比如說有一份合同原件。標的金額為一萬元，如果當事人想把一萬元改成一千元，就必須去掉一個零，必須尋找一些特殊的藥水涂改它，是比較困難的。但是如果要偽造復(fù)印件，就可以用一小張白紙把零蓋住，再用復(fù)印機復(fù)印。

　　三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

　　單獨憑借某一證據(jù)就能證明案件事實的，該證據(jù)就是直接證據(jù)，如單憑借款合同或者借據(jù)就可以證明雙方當事人借貸關(guān)系的存在。

　　單獨憑借某一證據(jù)不能證明案件事實，但該證據(jù)與其他證據(jù)相互印證之后，亦能證明案件的事實，該證據(jù)就是間接證據(jù)。例如一份合同原件，上面寫著李四向張三借一萬元，并承諾于2005年1月1日將錢還清，這份借款合同是一份直接證據(jù)。孤證也是可以定案的。

　　但是如果張三借李四錢后沒有打欠條，張三為要回錢就提供以下證據(jù)：張三某段時間手頭拮據(jù)、王五目睹張三曾在某天晚上到李四家中、吳七目睹張三從李四家中出來時手持一厚厚的信封，并且逢人便夸李四心腸好、劉八親眼目睹張三從一個信封中取出1萬元還給了債主。上述證據(jù)單獨均不能證明張三曾向李四借款1萬元，但在相互印證之后卻能夠證明該事實。因此為間接證據(jù)。區(qū)分間接證據(jù)和直接證據(jù)的意義在于：如果在法庭上只看見一份證據(jù)，如果這份證據(jù)是直接證據(jù)就可以定案;如果是間接證據(jù)，就要提醒法官間接證據(jù)孤證不可定案。即使有若干個間接證據(jù)在一起，必須考察這些證據(jù)在一起是否相互矛盾，是否能組成一個不會攻破的證據(jù)鎖鏈。

　　第三節(jié)　民事訴訟證據(jù)的種類

　　本節(jié)所講的種類是根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定而列舉的法定證據(jù)種類。我們國家的《民事訴訟法》一共規(guī)定了七種法定證據(jù)，下面一一來學習。

　　一、書證

　　1.概念：書證的本質(zhì)強調(diào)用證據(jù)的內(nèi)容來證明案件事實，證據(jù)本身并不一定是“書”。

　　例如金庸的小說《鹿鼎記》中有一個情節(jié)：韋小寶在神龍教教徒的指引下，把一塊大石碑運到了神龍島上，石碑上寫的是蝌蚪文，他假意背誦這些蝌蚪文，內(nèi)容是洪教主是先夫有獎，受予天其，神龍教日后必定一統(tǒng)天下洪教主最終能登上皇帝的寶座。這個石碑的碑文就是證據(jù)，證明對象是洪教主福大命大，洪教主日后的成就會高于皇帝。

　　這是一個一個證明對象，石碑是一個證據(jù)。石碑不是書，但它是一個書證，因為石碑的證據(jù)是依照內(nèi)容來證明案件的事實的。所以我們強調(diào)書證本身并一定是書，書證只要以自身的內(nèi)容來證明案件的事實的話就叫書證。

　　2.書證的分類

　　(1)處分性書證與報道性書證;處分性書證是指在書證中涉及到產(chǎn)生變更或者消滅一定法律關(guān)系內(nèi)容。報道性書證是書證中的內(nèi)容不涉及到產(chǎn)生變更和消滅法律關(guān)系內(nèi)容。譬如說原告雙方簽訂的合同是一份典型的處分性書證，合同當中對合同關(guān)系予以建立，并對合同的內(nèi)容做出明確約定。

　　報道性書證比如說在以前的皇宮內(nèi)部是有一些存檔的，存檔一般就是皇帝的起居住，就是把皇帝的日常生活的起居細節(jié)記錄下來。這種書證并沒有產(chǎn)生變更或消滅某種法律關(guān)系，而是把一個事實的過程客觀的記錄下來，這種書證叫做報道性書證。

　　(2)特別書證和一般書證：一般書證是指書證的形勢在法律上是沒有法律約定的，沒有明確要求。沒有明確要求的書證是一般書證。相對應(yīng)，如果法律對一個書證的形勢是有一般要求的就叫做特別書證。

　　例如，房產(chǎn)證是一個書證，是一個證明房屋產(chǎn)權(quán)歸屬的書證。房產(chǎn)證是一個特別書證。因為我們國家對房產(chǎn)證的格式和樣式都有一個明確規(guī)定。如果房管部門給寫一張白紙，上面蓋一個公章說，該房屋歸某某所有，這個房產(chǎn)證是沒有房產(chǎn)證的效力的，因為他不屬于法律規(guī)定的形勢。故此，我們區(qū)分特別書證和一般書證的目的在于，如果法律對于某個書證規(guī)定為特別書證。而這個書證又沒有達到法律要求的形勢。它是不會產(chǎn)生相應(yīng)的證據(jù)效力的。特別書證，如果不符合法定形式則沒有效力。

　　(3)公書證和私書證：公書證是指由國家機關(guān)報所制定的書證。私書證是由國家機關(guān)以外的個人或私企非國家機關(guān)所制度的書證。區(qū)分公書證與私書證的目的在于公書證的證明力要高于私書證。如果一份公書證和一份私書證它們的證明對象一樣，內(nèi)容相矛盾，法院肯定會采取公書證而不會采取私書證。

　　二、物證

　　用外部物理形態(tài)來證明案件事實的證據(jù)為物證。

　　我們必須把它和書證區(qū)別開來。有的同學認為書證與物證很好區(qū)別，一個是以外部客觀的物理特征來證明客觀事實，一個以內(nèi)容證明案件事實，為什么容易混淆呢?在司法學當中并不是這么簡單的。例如：現(xiàn)有一個證據(jù)

　　大家考慮，一本燒毀的賬本是書證還是物證呢。我想現(xiàn)在馬上說出結(jié)論的同學可能是錯誤的。因為我們要衡量這個證據(jù)是書證還是物證，必須看一下他的證明對象是什么。因為只有我們搞清楚了證明對象，才能知道這個證據(jù)用什么東西來證明事實。

　　假設(shè)我們的證明對象是某會計企圖毀滅證據(jù)，很明顯，一本燒毀了一半的帳本是用它的外部形態(tài)，用它曾經(jīng)的被燒毀一半這一外部形態(tài)來證明事實的。這時，它是一種物證。如果我們要證明的不是會計企圖毀滅證據(jù)，而是要證明帳目有問題。一本燒毀了一半的帳本怎么來證明帳目有問題呢?通過看另外一半沒有被燒毀的帳本的內(nèi)容，我們可以發(fā)現(xiàn)帳目有問題，很明顯，這是用帳本中的內(nèi)容來證明案件中的事實的。因此這就是一個書證。

　　因此，我們在判斷一個證據(jù)是書證還是物證時，我們不要倉促下結(jié)論，必須首先看清楚究竟這個證據(jù)的證明對象是什么，然后再看一下這個證據(jù)是用它的內(nèi)容還是用它的外部物理特征來證明證明對象的。

　　三、視聽資料

　　視聽資料主要是指錄音、錄像、計算機的存儲。視聽資料的共同特征是依靠磁來記錄事實記錄音像。曾經(jīng)有一個故事，新疆有一座山叫自鳴山，有一對情侶晚上散步到了自鳴山，在山下坐著，就聽到風中傳來一陣幽幽的女聲，這種聲音從風中在山中傳出來，散步的情侶就以為是碰上女鬼了，后來，經(jīng)過科學家研究，其實這座山是一座磁山，磁山上的所有砂子都具有磁性。這些磁砂經(jīng)過風吹或日曬后就具備了某種條件，就可以把以前的人在山下所說的話錄下來。

　　遇到其它條件，比如說一陣風刮過來，沙子就會相互磨擦，就會像錄音機一樣將曾經(jīng)錄下來的聲音重新播放出來。于是那對在磁山下散步的情侶就聽到了以前的人在山下所說的話。不是碰上女鬼，而是碰上了大的錄音機而已。

　　所有用磁力來記載音像的證據(jù)都稱為視聽資料。視聽資料能夠掌握它的證明力就可以了。但是視聽資料具有兩個不好的特征：

　　(一)視聽資料具有片段性，容易斷章取義，不能再現(xiàn)事實的全貌。比如說，一天晚上，一個房間的幾個朋友在打麻將。為了模仿電視中的賭博情節(jié)，就用撲克牌作賭注，每張牌的面值是一百萬。

　　這一百萬在他們的真實含義中只是一個西瓜，兩百萬是兩個西瓜，如果是一千萬就是一頓飯。如果一個人在打麻將時作了錄音，錄音上說：今天晚上我們算一下賬，你最終欠我兩百萬，要在一個星期內(nèi)支付。另一個人說，這個周末就把這兩百萬給你。這兩百萬就是周末把兩個西瓜拿回宿舍給他們吃。如果我們不把這段錄音放在事實的背景下面，很可能變成某人欠另外一個人兩百萬人民幣，并且同意在本周末把兩百萬支付給債權(quán)人。因此，視聽資料本身具有片段性。不能再現(xiàn)事實的全貌。

　　(二)是由于視聽資料容易偽造。在網(wǎng)上大家可能會看到一些移花接木的照片，比如把明星的頭像放在一個人身上，把一個健美先生的身子放在一個普通人下面。這引起現(xiàn)象說明視聽資料是很容易偽造的。由于這兩個原因，所以視聽資料的可信性是比較低的。只有錄像錄音有其他證據(jù)相互輔助，才能作為定案的依據(jù)。故此視聽資料一般只能作為間接證據(jù)使用，不可孤證定案。

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